民法原理与实务 债的保全和担保 债的保全与担保.pptVIP

浙江警官职业学院 2、保证的方式 （1）一般保证：保证人仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。保证人有先诉抗辩权。 检索抗辩权，是指保证人于债权人未就主债务人的财产强制执行而无效果前，对于债权人得拒绝清偿保证债务的权利。 （2）连带责任保证：保证人在债务人不履行债务时与债务人负连带责任的保证。 浙江警官职业学院 而在连带责任保证的情况下，保证人不享有先诉抗辩权，即“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行其届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。” 浙江警官职业学院 借条 今借到甲人民币10万元，月息2分，于2019年10月1日前归还。 借款人：乙 担保人：丙 2017年5月1日 浙江警官职业学院 3、保证的效力 （1）债权人的权利 债务清偿期届满未获完全清偿，向保证人主张；依一般、连带保证不同而不同。 （2）保证人的权利 债务人享有的抗辩权；一般债务人应享有的权利如主张无效或可撤销；一般保证的保证人特别享有的权利先诉抗辩权。 （3）保证人与主债务人之间的关系 追偿权（求偿权）：保证人在履行保证债务后，得请求主债务人偿还的权利。 《民法原理与实务?》课程 第二十章 债的保全和担保 地址：浙江省杭州市下沙高教园区二号大街 邮政编码：310018 浙江警官职业学院 所谓保全，顾名思义，是通过保护而使其安全之意。保全目的是使债权能得到安全实现，而债权的实现又是以债务的履行为实现条件的。 债的保全，也称责任财产的保全，是指债权人为防止债务人的财产不当减少而危害其债权，对债的关系以外的第三人才采取的保护债权的法律措施。 一、债的保全 浙江警官职业学院 前导案例 2015年3月12日，甲公司向乙公司借钱15万元。双方谈妥，乙公司借给甲公司15万元，借期6个月，月息为银行贷款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清。到了9月12日无法偿还欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促还款无果，但得到一信息，某单位曾向甲公司借款20万元，现已到还款期，某单位正准备还款但甲公司让某单位不用还款。 试分析： （1）甲公司的行为是否构成违约？为什么? （2）乙公司该怎么办？ 浙江警官职业学院 （一） 债权人的代位权 1.概念 是指债权人为保全其债权，而于债务人怠于行使自己的权利而害及债权人债权实现时，得以自己的名义代位行使属于债务人对第三人的权利。 债权人 债务人 第三人（次债务人） 谁代谁之位？ 浙江警官职业学院 2.代位权构成要件 （1）债务人怠于行使其对第三人的权利（两个债权）； ①债务人对第三人（次债务人）享有合法有效的到期债权。 ②债务人怠于行使其对第三人的权利。 ③该权利在性质上必须是非专属于债务人自身的权利（身份、劳动保障、人身赔偿） （2）债权人有保全其债权的必要。（财产不充分危及债权实现之可能性） （3）债务人已限于履行迟延。 能行使权利而不行使权利 浙江警官职业学院 法律规定 《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，使债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。” 浙江警官职业学院 3.行使要件 （一）债权人以自己的名义行使权利 （二）债权人必须以诉讼的方式行使该权利 ①多个债权人均可提诉讼；人民法院可以追加债务人为第三人。 ②次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。 （三）代位权行使的范围以保全债权必要为限 ①超过额度，可以分割则分割；权利不能分割则行使全部权利。 ②行使行为仅限于保存或实行行为，不包括处分行为（如债务免除、权利抛弃、延缓期限等） 浙江警官职业学院 代位权关系图 浙江警官职业学院 4.行使效果 （1）对第三人的效力：同样对抗债权人 （2）对债务人的效力：债务人处分权受限、诉讼时效中断、行使费用由债务人负担。 （3）对债权人的效力：债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务