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ni 论公司经宣范围的准确定位 童列春、商燕萍 关键词：公司经营范围/市场经济/功能转变/准确定位 内容提要：公司的经营范围涉及四重法律关系：公司白身的构建 关系，经营者与股东关系，公司与交易第三人关系，以及公司与政府 监管关系。经营范围具备四方面的相应的基本功能。现代公司法理论 研究中，经营范围的绝对性受到了质疑，但是既有理论缺乏深入研究， 对于公司的经营范围定位不准确。本文分析了经营范围的功能及社会 经济基础的变化，认为须改变既有思维定势，对于经营范围的问题不 能从某一重本质出发采取单一的选择，应具体区分不同的关系中不同 的功能诉求，设计相应的法律措施。我们可以借鉴发达国家的做法， 采用相对无效原则；放宽限制，给公司充分的经营白由。 公司经营范围是〈〈中华人民共和国公司法》 中规定的公司登记中 绝对必要记载事项。新〈〈公司法》对于经营范围的要求没有改变，但 这并不代表现代公司经营范围的定位就是最符合公司要求的， 随着市 场经济发展，有关经营范围的强制性要求的修正及经营范围本身的废 除问题仍是关注的焦点。问题是，学界对于公司经营范围问题缺乏应 ni 有的深入研究，对于现代公司立法中的新趋势存在许多误读。 本文检 讨了公司经营范围存在的合理性基础以及在现代公司实践中暴露的 局限性，试图对其进行准确定位。 一、公司经营范围存在之合理性基础 公司是市场中的存在物，公司制度与市场制度相互适应并互为基 础。公司中的经营范围的存在与发展是公司关系与市场关系演变的结 果。公司经营范围的性质经历了很长时间的演变， 反映了人们对公司 信任状态的变化，与今天比较起来，经营范围的限制在历史上的意义 要重要的多。〔1〕经营范围作为人设计的制度性存在，其合理性植 根于客观社会关系，在于对公司的发展、市场的稳定所具有的功能， 探讨经营范围存废必须从其相关社会关系中的功能诉求加以分析。 公 司的经营范围涉及四重法律关系：公司白身的构建关系，经营者与股 东关系，公司与交易第三人关系，以及公司与政府监管关系。 公司白身的构建关系中的经营范围一一公司白身确定与营利 功能形成的基础 公司通过形成营业体与营业能力发挥营利功能，公司必须借助经 营范围确定白身的存在，使经营具有现实性。具体公司的设立都是基 于特定意图，公司财产作为组织化财产，都是为特定营业目的而存在 的，依据预设的营业机能进行安排，因此公司的目的不能泛化。股东 ni 作为投资人在公司章程中规定经营范围，实际上是事先对公司财产进 行规划，选择了认为可以带来最大收益的项目集中财力经营， 以期达 到利润最大化的目标。特定的经营范围对财产组织设定了特定的要 求，特定结构的生产要素组织体形成特定的生产经营机能。例如，以 生产轿车为经营范围的公司购置的必然是轿车生产线，招募的工程师 必然是汽车设计师，工人的培训围绕轿车生产要求进行， 营销渠道在 轿车市场中开辟，形成的商业能力是轿车生产经营能力。 公司以经营 范围规制特定生产要素组织结构、形成特定经营机能，特定经营范围 确定特定营业的财产组织与功能状态， 整合公司所有资源，形成能够 有效地实现投资人目的的公司。在公司白身的构建关系中，经营范围 是一种技术性存在，它是公司的存在和发展的基础， 这种基础至今未 受到任何侵蚀。 经营者与股东关系中的经营范围一一股东保护与经营者约束 的基本手段 股东设立公司，首先要求公司制度能够保护白己的利益， 经营范 围就是股东让渡财产权后应对经营权的保护措施。公司具有独立的法 律人格，股东把钱投入公司，其所有权即让渡给公司。股东原先享有 的所有权转变成了诸如公司事务决定权、 经营者选任权、利润请求权 与分配权等权利。股东不直接参与公司经营，聘请有经营能力的人来 担任公司经理，致使公司的所有权与经营权两权分离，因此，委托代 ni 理关系成为了公司治理中的基本关系，对于经营者的监控成为公司内 部治理中的关键，经营范围是投资者对经营者监控的基本手段。 现代 公司中，经营权由职业经营者掌握的理由是市场竞争压力下的效率追 求，投资者放弃经营权是为了获得更多的经营成果。公司聘任那些经 营能力强的专业经理人才有可能给公司带来更大的收益。 为了便于公 司对财产的运用，股东将财产所有权转让给公司换取股权 ；股东的所 有权追随着经营权变化为法律上的公司所有之后，股权利益的实现依 赖于经营权的成果；经营权行使的好与坏，直接关系到股东追求利润 的目标实现。但是，经营者也是理性人，有追求白己利益最大化的倾 向，且能力强的人更能利用职位和知识来追求个人利益的最大化、 损 害公司利益并妨碍股东获得最大利润。 这就要求设立一种机制，便于 股东约束经营人。最直接有效的方法就是在公司章程中规定公司的经 营范围，要求经营人按照其事先确定的经营项目行事。 早期的超越公 司经