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建设工程施工合同常见合同风险及其处理 建设工程施工合同常见合同风险及其应对 一、案例 案例一： 1998 年 12 月，咸宁市建筑工程总公司 (下称 “咸宁公司”)通过工程招投标， 与枣阳市北城信用社签订综合楼工程承建合同，合同造价为 95.2 万元，并经枣 阳市招标投标办公室审查备案。半个月后，咸宁公司枣阳经理部又与北城信用社 签订该合同补充协议，约定工程价款由招标中标的定价下浮 16％，以补充协议 价格作为工程结算依据。咸宁公司获知后，当即向北城信用社、枣阳市华罡监理 公司和枣阳市造价管理站提出异议，要求终止履行补充协议，按中标备案合同履 行，北城信用社未予答复。 1999 年 1 月，北城信用社综合楼开工建设，北城信用社支付工程款 71 万元， 年底工程全部竣工交付使用，同时被评定为襄樊市优良等级工程。2000 年 7 月， 双方在工程最后决算时，对依据备案合同确定的工程价款进行决算，还是签订的 补充协议确定的价款进行结算产生争议。 2005 年 4 月，咸宁公司向枣阳法院提起诉讼。枣阳法院经审理认为，根据 《招标投标法》规定，招标人和中标人应当自中标通知书发出 30 日内订立书面 合同，招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。由于综合 楼工程是通过公开招投标形式取得，而且按招投标文件签订合同并备案，故该合 同合法有效。双方签订的补充协议对备案合同工程价款进行较大变动，对内容作 了实质性变更，违反了有关法律法规，故补充协议应属无效。2005 年 12 月 27 日，枣阳法院一审依法判决北城信用社支付咸宁公司各项费用 22 万余元。 北城信用社上诉称，补充协议是双方真实意思表示，应为有效，要求撤销原 判。襄樊中院依法裁决维持一审由北城信用社偿付咸宁公司剩余工程款、劳动保 险费、优良工程奖的判决；改判北城信用社支付咸宁公司前期投入费用、逾期付 款利息，共计赔付咸宁公司 19.4 万余元。 黑白合同也称 “阴阳合同”，就是经过招投标的工程，发包人与承包人之间 就同一建设工程签订两份不同版本的合同，其中一份是经过备案的中标合同，另 一份是内容与中标合同不一致的私下协议。备案的、接受政府监管的合同叫白合 第 1 页第 1 页 建设工程施工合同常见合同风险及其处理 同，与招投标法相违背的、私下操作的合同叫黑合同。在实践中，黑合同的签订 时间可能在白合同之前、也可能之后，也可能是同一天，但其内容均是对白合同 的改变，要么降低工程价款、下浮让利、增加付款条件、延长付款期限、垫资、 支付保证金、缩短工期、肢解工程等，黑白合同的签订时间、形式及内容虽然多 种多样，但其判断标准有二：一是是否针对同一工程项目，二是黑合同对白合同 是否存在有实质性的违反，如果是对白合同的具体问题的修改补充则不应作为黑 合同。黑合同因违反合同法及招投标法的禁止性规定而无效。 案例二： 2003 年初，江苏某建筑公司 (以下简称建筑公司)承建了广州某广场工程。 去年 7 月，包工头赵某出具一张欠条给材料商钱某。欠条载明：“今欠钱某工程 材料款共计人民币 300000 元，以前所有欠条作废，以此条为准。”次日，建筑 公司设立的不具备法人资格的广州分公司 (以下简称分公司)负责人王经理在该 欠条上注明 “同意从广场工程款中扣除”，并加盖分公司的印章。据了解，分公 司虽然是一个不具有法人资格的单位，但王经理在广场工程建设期间，是具有建 筑公司授予的“委托权”的。这份由建筑公司出具的“法人授权委托书”，主要 内容为 “授权王××为其代理人，负责分公司的经营管理，有效期限从 2003 年 1 月 31 日至 2004 年 6 月 31 日止”。 之后，赵某偿还钱某 100000 元，其中有 30000 元是经分公司支付的。但余 款钱某久追无果，最后只得诉至法院，要求赵某偿还欠款 200000 元，同时要求 建筑公司承担连带责任。 一审法院经审理认为：赵某向钱某出具欠条，双方已形成债权债务关系，赵 某对其拖欠材料款的行为依法应承担民事责任。因分公司的负责人王经理在欠条 上的签名及加盖分公司印章的行为是在委托书有效期期满之后，故王经理的行为 只是个人行为，不能代表建筑公司，因此判决赵某给付钱某工程材料款200000 元。