工程质量保证金返还的解决思路.pdfVIP

工程质量保证金返还的解决思路 司法解释二第八条主要是关于工程质量保证金的返还， 这条规定与住建部、财政部 2017 年出台的建设工程质量保 证金管理办法紧密相连，两者相辅相成。 要对司法解释二第八条有深刻的理解或认识，我们要搞 清楚工程质量保证金、工程质量保修金、工程质量保修期、 缺陷责任期、工程竣工验收的认定等问题。 根据工程质量保证金管理办法第二条规定， 工程质量保证 金是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付 的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工 程出现的缺陷进行维修的资金。这是建设工程质量保证金的 法定释义，司法解释二第八条中的工程质量保证金含义与此 相同。工程质量保证金是发包人在支付进度款时应于扣除的， 扣除的比例不得超过总工程价款的 3% 。保证金可以采取保 函的形式交纳。只是实践中发包人一般不接受保函的形式， 并且还会要求承包人先行交纳，然后随着施工的进度逐步返 还。这虽然与法律的规定不符，但也有效。 从今往后，工程质量保证金、工程质量保修金、工程质保 金是一回事了，把之前的争议都仍掉吧。按照法律的规定， 不能在收取工程质量保证金的同时再收取工程质量保修金， 但是若非要在合同中约定两者都收取，我觉得这是技术层面 的问题，法律上也并未有禁止性规定。但是如果操作不好， 极容易混淆，这样超出 3% 的部分法律就不会保护了。 工程质量缺陷期与工程质量保修期不同， 根据规定， 工程 质量缺陷期为两年；而工程质量保修期则不同，主体结构的 为合理使用年限，防水、防渗的为 5 年，供热、供冷的为两 个使用期。工程质量缺陷期是在当事人对返还工程质量保证 金没有约定返还期限时的判断依据，工程质量缺陷期满后， 就应当返还工程质量保证金。这也是为什么司法解释二第八 条规定，在返还质量保证金后，承包人仍需对建设工程履行 保修义务。 根据住建部的规定， 质量缺陷期满两年后就应当返还工程 质量保证金。而司法解释二第八条规定的却是根据当事人的 约定期限届满后返还，这是因为法律及住建部的规定没有明 确规定缺陷期满后必须返还工程质量保修金；其次是为了鼓 励交易、倡导诚信，尊重当事人的意思自治。只是如果在质 量缺陷期内，建设工程质量出现问题，承包人未尽到返工、 修理的义务，而这承包人在约定的质量保证金返还期限届满 后要求返还质量保证金，承包人是否必须返还？承包人提出 质量缺陷责任的理由是抗辩还是反诉呢？ 我认为发包人可以直接用工程质量保证金作为维修工程 缺陷的费用。 如有剩余， 对于已使用的工程质量保证金部分， 发包人可以作为抗辩的理由，要求返还时直接扣除。对于不 足的部分，发包人可以提出反诉，要求承包人进行赔偿。 签订工程质量缺陷期的起点是建设工程竣工验收之日， 但 是工程竣工验收之日与工程竣工之日往往不同，甚至有些工 程虽然竣工了，但是发包人一直不组织验收，那么工程质量 缺陷期怎么计算？司法解释二第八条规定，从发包人提交竣 工验收报告 90 日后工程质量保证金返还期限届满。如果发 包人在 90 日届满前组织对工程竣工验收的，仍然按照法律 规定的工程质量缺陷期满后和双方的约定返还工程质量保 证金。如果未约定返还期限的，从承包人提交竣工验收报告 申请 90 后起满两年，返还工程质量保证金。