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思考论述分析经典：《刑法》中争议 2010 司法考试刑法真题中有意思，但又令人费解的题目，我们 一起看看这两道题 的争议： 57.关于犯罪中止，下列哪些选项是正确的 ? 甲欲杀乙，埋伏在路旁开枪射击但未打中乙。甲枪内尚有子弹, 但担心杀人后被判处死刑，遂停止射击。甲成立犯罪中止 甲入户抢劫时，看到客厅电视正在播放庭审纪实片，意识到犯 罪要受刑罚处罚，于是向被害人赔礼道歉后离开。甲成立犯罪中止 甲潜入乙家原打算盗窃巨额现金，入室后发现大量珠宝，便放 弃盗窃现金的意思，仅窃取了珠宝。对于盗窃现金，甲成立犯罪中止 甲向乙的饮食投放毒药后，乙呕吐不止，甲顿生悔意急忙开车 送乙去医院，但由于交通事故耽误一小时，乙被送往医院时死亡。医 生证明，早半小时送到医院乙就不会死亡。 甲的行为仍然成立犯罪中 止 答案」 AB 「解析」 在犯罪既遂结果出现前， 行为人自动放弃犯罪或者采取 措施有效避免了既遂结果的出现的， 成立犯罪中止。 认定犯罪中止的 核心是行为人在自认为有选择余地的情况下“自动”放弃犯罪。 A:甲实施杀人行为的过程中，在还可以继续实施的情况下，由 于“担心杀人后被判处死刑”，遂放弃犯罪。由于行为人的担心的是 “日后”可能的处罚，在当时仍然有选择继续实施的余地，所以甲放 弃犯罪具有自动型，成立故意杀人罪中止。 B:甲入户抢劫的过程中，客观上可以继续进行抢劫，主观上也 认识到了这一点，但因为“看到客厅电视正在播放庭审纪实片，意识 到犯罪要受刑罚处罚”，于是放弃犯罪。此处行为人也是担心 “日 后”可能的处罚而放弃，在当时有选择继续犯罪的余地，所以甲成立 抢劫罪中止。 C:行为对象转换，是指行为人在实行犯罪的过程中，有意识地 将原先设定的行为对象，转移到另一行为对象上。分为三种情况: 如果行为对象的转换依然处于同一犯罪构成内， 而且法益主体 没有变更， 则不影响对既遂的认定。 案例中甲原打算盗窃乙家巨额现 金，入室后发现大量珠宝，便放弃盗窃现金的意思，仅窃取了珠宝。 行为对象由现金变为珠宝，都属于盗窃罪中的“公私财物”，法益主 体是同一人。 甲的行为就是此种类型的行为对象转换， 仍然成立盗窃 罪的既遂。 如果行为对象转换导致法益主体变更， 但是法益属于非专属法 益(可以在不同主体间让渡的法益 )的，也只成立一罪的既遂。如甲意 欲盗窃乙的手机，倾入乙丙合住的房间后，只盗窃了丙的手机。虽然 法益主体变更，但是行为对象属于财产，是非专属法益。则甲只成立 盗窃罪既遂。 如果行为对象转化，导致个人专属法益 (不可以在不同主体间 让渡的法益 )的主体变化，或者导致法益性质变化，就属于另起犯意， 应该数罪并罚。如甲意欲 **** 乙女，深夜侵入乙家，发现在乙家的丙 女更漂亮，就只 **** 了丙女。此处女子的性自主权属于专属法益，则 甲成立对乙女的 **** 罪中止和对丙女的 **** 罪既遂。再如甲为了抢劫 普通财物，对乙使用暴力，在强取财物中，发现乙还有枪支，便使用 暴力仅夺取了枪支。此处法益的性质由财产权变化为枪支管理秩序， 甲成立抢劫中止和抢劫枪支罪既遂。 D:当犯罪行为实施后，行为人采取措施阻止结果的发生，但是 由于介入要素导致结果仍然出现的： (1)如果采取的措施本身是足以防 止危害结果的发生的， 如果介入因素割断了原行为和危害结果之间的 因果关系的，仍然成立中止。如果是行为人防止结果发生的行为，本 身又构成犯罪， 则对新罪独立处罚。 (2)如果介入要素并未隔断因果关 系，或者原措施本身不足以阻止危害结果发生的，则不成立中止，仍 然是既遂。 案例中甲已经实施完毕犯罪行为， 在既遂结果出现前采取措施阻 止结果发生，由于交通事故耽误了救治时间， 导致死亡结果仍然出现。 此处交通事故的出现确实是介入因素， 但是被害人并不是完全因交通 事故而死 (如被撞死 )，而是先前的中毒与之后的延误治疗两个因素叠 加导致。属于多因一果的关系范畴。 则被害人的死亡结果与行为人的 投毒行为的因果关系仍然存在，则行为人甲成立故意杀人罪既遂。 如果案例中的被害人是在交通事故中被撞死了， 则死亡结果可以 独立的归责于交通肇事行为，与投毒行为隔断了刑法上的因果关系， 则甲成立故意杀人罪中止和交通肇事罪 (可能的 )。 60.关于毒品犯罪，下列哪些选项是正确的 ? 明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍，代购代卖的，即使没 有牟利目的，也成立贩卖毒品罪 为便于隐蔽运输，对毒品掺杂使假的行为，或者为了销售，去 除毒品中的非毒品物质的行为，不成立制造毒品罪 甲认为自己管理毒品不安全，将数量较大毒品委托给乙保管 时，甲、乙均成立非法持有毒品罪 行为人对同一宗毒品既走私又贩卖的，量刑时不应重复计算毒 品数量 「答案」 ABCD 「解析」根据 2008年 12月最高人民法院《全国部分法院