司法考试真题试卷解析卷四.docx

2008 年国家司法考试真题解析 （试卷四） 提示：本试卷为简答题、 案例分析题、 论述题。 请按题序在答题纸对应位置上书写答案，勿在卷面上直接作答。 一、（本题 20 分） 材料：据新华社 4 月 13 日电： 2006 年 4 月，中共中央提出树立社会主义法治理念。这 是以胡锦涛同志为总书记的党中央， 从社会主义现代化建设事业全局出发， 坚持以马克思主 义法学理论为指导，在认真总结我国法治建设实践经验，借鉴世界法治文明成果的基础上， 作出的一项重大决策。 标志着我们党对建设中国特色社会主义法治国家的规律、 中国共产党 执政规律有了更加深刻的认识和把握。 其基本内涵可以概括为依法治国、 执政为民、 公平正 义、服务大局、党的领导等五个方面。 《法制日报》 2008 年 2 月 1 日报道： 2007 年岁末，中共中央总书记胡锦涛在同全国政 法工作会议代表、全国大法官、 大检察官座谈时指出，要始终坚持党的事业至上、 人民利益 至上、宪法法律至上。这“三个至上”所蕴含的精神，不仅体现了执政党以人为本、执政为 民、全心全意为人民服务的基本理念， 也体现了社会主义法治理念的深刻内涵， 体现了建设 社会主义法治国家必须坚持党的领导、人民当家做主、依法治国三者之间的有机统一。 问题： 请根据以上材料，从法与政治和法的作用的角度简答对社会主义法治理念的认识。 答题要求： 1.观点正确，表述完整、准确； 2.不少于 400 字。 二、（本题 20 分） 案情：徐某系某市国有黄河商贸公司的经理，顾某系该公司的副经理。 2005 年，黄河 商贸公司进行产权制度改革，将国有公司改制为管理层控股的股份有限公司。其中，徐某、 顾某及其他 15 名干部职工分别占 40%、30％、 30％股份。在改制过程中，国有资产管理部门委托某资产评估所对黄河商贸公司的资产进行评估，资产评估所指派周某具体参与评估。 在评估时，徐某与顾某明知在公司的应付款账户中有 100 万元系上一年度为少交利润而虚设 的，经徐某与顾某以及公司其他领导班子成员商量，决定予以隐瞒，转入改制后的公司，按 照股份分配给个人。 当周某发现了该 100 万元应付款的问题时， 公司领导班子决定以辛苦费 的名义，从公司的其他公款中取出 1 万元送给周某。周某收下该款后，出具了隐瞒该 100 万元虚假的应付款的评估报告。 随后，国有资产管理部门经研究批准了公司的改制方案。 在 尚未办理产权过户手续时，徐某等人因被举报而案发。 问题： 1.徐某与顾某构成贪污罪还是私分国有资产罪？为什么？ 2.徐某与顾某的犯罪数额如何计算？为什么？ 3.徐某与顾某的犯罪属于既遂还是未遂？为什么？ 4.给周某送的 1 万元是单位行贿还是个人行贿？为什么？ 5.周某的行为是否以非国家工作人员受贿罪与提供虚假证明文件罪实行数罪并罚？为 什么？ 6.周某是否构成徐某与顾某的共犯？为什么？ 三、（本题 20 分） 案情：张某与王某因口角发生扭打， 张某将王某打成重伤。 检察院以故意伤害罪向法院 提起公诉，被害人王某同时向法院提起附带民事诉讼。 问题： 1.如果一审宣判后，张某对刑事部分不服提出上诉，王某对民事部分不服提出上诉，第 二审法院在审理中发现本案的刑事部分和附带民事部分认定事实都没有错误， 但适用法律有错误，应当如何处理？ 2.如果一审宣判后， 检察院对本案刑事部分提起了抗诉， 本案的附带民事部分没有上诉。 第二审法院在审理中发现本案民事部分有错误，二审法院对民事部分应如何处理？ 3.如果一审宣判后，本案的刑事部分既没有上诉也没有抗诉，王某对本案附带民事部分 提起了上诉， 在刑事部分已经发生法律效力的情况下， 二审法院在审理中发现本案的刑事部分有错误，二审法院应如何处理？ 4.如果一审宣判后，王某对附带民事部分判决上诉中增加了独立的诉讼请求，张某在二 审中也对民事部分提出了反诉，二审法院应当如何处理？ 5.如果在一审程序中，法院审查王某提起的附带民事诉讼请求后，认为不符合提起附带 民事诉讼的条件，法院应当如何处理？ 6.如果法院受理了附带民事诉讼，根据我国《刑事诉讼法》及司法解释相关规定，对一 审过程中附带民事诉讼的调解，法院应当如何处理？ 四、（本题 23 分） 案情： A 房地产公司（下称  A 公司）与  B 建筑公司（下称  B 公司）达成一项协议，由 B 公司为 A 公司承建一栋商品房。合同约定，标的总额 6000 万元， 8 个月交工，任何一方 违约，按合同总标的额 20%支付违约金。合同签订后，为筹集工程建设资金， A 公司用其 建设用地使用权作抵押向甲银行贷款 3000 万元，乙公司为此笔贷款承担保证责任，但对保 证方式未作约定。 B 公司未经 A 公司同意，将部分施工任务交给丙建筑