承包人怎样索赔可得利益.docxVIP

承包怎样索赔可得利益 可得利益是全面、 适当履行合同后可以取得的预期利益。 就建设工程合同而言， 承包人旨在 通过完成并交付符合约定的建设工程， 获取工程价款， 实行营利之目的。 然而当发包人拒绝 履行合同、 解除合同或删除应完成施工量时， 承包人本可实现的可得利益化为乌有， 其必须 向发包人提出索赔。 一、索赔可得利益的必要性与合法性 《合同法》对违约责任中的损害赔偿责任坚持全部赔偿原则，第 113 条规定：“当事人一方 不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定， 给对方造成损失的， 损失赔偿额应当相当于 因违约所造成的损失， 包括合同履行后可以获得的利益， 但不得超过违反合同一方订立合同 时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 ”这为承包人索赔可得利益提供了 坚实的法律依据。 发包人的违约行为造成合同变更或终止时， 承包人本应完成的施工任务将 减少或取消， 不能完全实现预期营利目的， 承包人无任何违约行为和其他可谴责行为而无辜丧失可得利益，应当由发包人全面赔偿。 二、索赔可得利益的几种情形 施工合同解除或工程量减少源于一方违约、政治事件、恶劣天气、 不可抗力等事件，但是索 赔可得利益应当局限于发包人违约行为造成合同解除或工程量减少，主要包括： 1、发包人拒绝履行合同。发包人能够履行施工合同而故意不履行，如招标人不与中标人签 订施工合同； 不提供必要条件造成施工无法进展； 将工程交由他人施工。 发包人拒绝履行合同导致承包人合同目的落空，其损失范围包括直接损失与可得利益，发包人应当全面赔偿。 发包人拒绝履行合同的，承包人首先可以要求发包人继续履行，如果出现《合同法》 113 条规定的不适用强制履行的情形时，承包人转而可以请求解除合同、支付违约金、赔偿损失，包括可得利益。 2、发包人原因致使合同解除。合同解除权可以自由约定，条件成就时享有解除权的一方可 以行使解除权。以《建设工程施工合同》示范文本为例，通用条款第 44 条规定了发包人原 因引起合同终止的两种情况： （ 1）发包人拖欠进度款承包人可以停止施工；停止施工超过 56 天，发包人仍不支付的，承包人予以通知后有权解除合同； （ 2）因发包人违约（包括因 发包人原因造成工程停建或缓建） 致使合同无法履行， 承包人予以通知后有权解除合同。 未 使用示范文本或者施工合同未约定解除权， 法定条件具备时， 一方可以行使法定解除权。 根 据《合同法》第 94 条，发包人迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；或迟 延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的时，承包人可以解除合同。 《施工合 同司法解释》第 9 条将《合同法》 94 条具体化：“发包人具有下列情形之一致使承包人无法 施工， 承包人催告后可以解除合同： 未按约定支付工程价款的；提供的主要建筑材料、 建筑 构配件和设备不符合强制性标准的；不履行合同约定的协助义务的。 ”合同解除后，承包人 可以要求支付已完工程价款、退场费用、已付货款及退货费用，同时因预定施工内容减少， 承包人还可索赔可得利益。 若有喜欢或是需要本文的，可以点击下载哦！祝大家生活愉快 ! 3、发包人单方删除施工任务。发包人指令减少工程量，包括图纸变更导致工程量减少、指 令部分工程不再施工、 将本应当由承包人完成的施工任务交由他人完成等情形。 根据《合同 法》相关规定， 合同成立后任何一方均不得任意变更和解除， 未经承包人同意，发包人单方 删除施工任务属于违约行为，施工量减少将导致承包人丧失可得利益，故可以提出索赔。 三、索赔可得利益的实务与操作 索赔可得利益属于新生现象， 涉及问题较多， 又缺乏现成操作规范。 如果索赔成功则带来可观经济效益，故颇有研究与探索之价值。下列问题应当注意： 1、提高认识，注意权利。 《合同法》 113 条为索赔可得利益提供了坚实的法律依据，这是法 律赋予承包人的一项合法权利， 应当充分运用之， 放弃则意味着徒劳无益， 严重背离缔约目 的。以 1000 万工程和利润率为 5％计算，可得利益高达 50 万，效益如此可观，承包人必须 高度重视。 有时发包人要求承包人放弃索赔可得利益， 例如要求投标书事先承诺索赔仅限于 直接损失， 承包人获得直接损失后书面承诺双方无其他债权债务纠纷， 司法机关通常会认定 承包人放弃了索赔权利。 2、 固定证据，索赔及时。索赔是单方行为，必须依靠证据支持，故承包人必须注意收集 和固定证据。 索赔可得利益， 承包人至少应当证明二个事实： 发包人违约行为和可得利益损 失数额。对于违约行为，证据包括合同书、施工图纸、工程师指令、会议纪要、签证等。对 于损失数额，以约定计算法为主，如果无约定的， 可以参照建筑企业的行业利润计算。 索赔 事件发生后，