法硕考研要点非法经营同类营业罪的犯罪构成.pdfVIP

法硕考研要点 非法经营同类营业 罪的犯罪构成 本文将为您详解 2017 年法硕之刑法学考研要点非法经营同类营业罪的犯罪构成，预祝正在 备战 2017 年法硕研究生的同学早日收到理想院校的通知书。 刑法第 165 条规定的非法经营同类营业罪， 是指国有公司、 企业的董事、 经理利用职务便利， 为自己经营或者为他人经营与其所任职公司、 企业同类的营业获取非法利益， 数额巨大的行 为。本罪是修订刑法中新增设的罪名，对于严格规范国有公司、企业董事、经理的行为，健 全公司、企业的管理体制，保障国有资产有效保值、增值，促进社会主义市场经济的健康发 展，具有重要的现实意义。 非法经营同类营业罪的犯罪构成中须明确的问题 作为国家工作人员的职务犯罪， 非法经营同类营业罪除具备国家工作人员职务犯罪的一般特 征外，还具备区别于其他犯罪的法律特征。 (1) 非法经营同类营业罪的主体 本罪主体是特殊主体， 即只有国有公司、 企业的董事、 经理能构成非法经营同类营业罪的主 体。根据公司法的有关规定，董事是指公司、 企业董事会的组成人员， 经理包括由董事会聘 任的企业、 公司的经理以及根据经理提名所聘请的副经理。 由于董事会的成立要履行特定法 律程序， 因此在司法实践中对董事身份的认定一般不会产生歧义。 但是， 对经理的理解却会 产生分歧。一方面在于日常生活中，项目经理、业务部经理、区域经理等称呼经常可见，另 一方面在于还存在掌握着企业重大权利的总裁等职务。 对于如何认定行为人是否具备非法经 营同类营业罪中的经理身份， 笔者认为应当考察立法意图及其行为人身份所具有的权能， 即 能够构成本罪的犯罪主体应当是具体掌握所任职公司、企业产、供、 销、 人事等某一环节的 职权，对外可以在董事会授权范围内代理或者代表公司进行商业活动， 拥有从事竞业行为能 力的人。同时， 笔者认为对董事、经理不能做狭义理解， 我国目前一些国有企业未实行公司 改制，不存在董事、经理的建制，但是其中厂长、主席的地位和职权范围，与董事、经理类 似，其也应成为非法经营同类营业罪的主体。 上述两案中的被告人王惟扬、 陆群力均系国有公司的经理， 其中陆群力系青海海山轴承厂上 海经营部经理， 该营业部规模很小， 员工只有 3 人，但由于陆在该公司具有领导、 管理的地 位和职权， 对国有资产负有增值、 保值的的责任， 因而能够成为非法经营同类营业罪的主体。 (2) 、非法经营同类营业罪的主观方面是直接故意，即认识到自己非法竞业的行为损害了本 公司企业的利益，仍积极追求获取非法利益目的的发生。 (3) 、非法经营同类营业罪的客观方面表现为行为人利用职务之便，非法为自己经营或者为 他人经营与其任职公司、 企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的行为，具体而言包括 以下几个方面： 第一， 行为人须利用职务便利， 具体即利用自己担任国有公司、企业董事、 经理的有利地位 和掌握国有公司产、供、销、人事的便利条件。 第二， 行为人为自己经营或者为他人经营与其任职公司、 企业同类营业， 这是客观方面的主 要特征， 包括两层含义： 一是行为人要有为自己或为他人经营的行为， 二是行为人的经营行 为与其所任职公司、企业的营业属于同类。 其中经营是指筹划并管理 (企业 )等，在司法实践中，由于我国社会主义市场经济秩序处在不 健全阶段，经营存在多种表现形式，影响了对行为人的定罪量刑。一是经营主体的多样性， 表现在有的案件中犯罪嫌疑人自己或者与他人合伙开办私营公司，