第20章 刑法分论概述.pptVIP

（3）解释为法律拟制时，其规定的行为与基本条款在法益侵害上是否存在重大区别？第300条第3款组织利用迷信与妇女发生性关系，以强奸罪处理。我们不能说300条的强奸与263条的强奸存在明显区别，比如是否这里的强奸不需要暴力、胁迫等手段，只要有迷信、邪教手段发生性关系就是强奸，是否不要求违背妇女的性意志，我们认为只有符合第263条的妇女性意志，才是强奸，故300条只能理解为是一种注意规定。 （4）条款是否有特殊内容？注意规定并没有增加特殊内容，反之拟制规定则增加了特殊内容。如267、269、289都在抢劫之外增加了特殊内容，属于拟制规定；反之287条、184之一没有增加新内容，属于注意规定。 对于注意规定，应按照基本规定作出解释。 对于法律拟制，应按照该拟制规定的客观含义进行解释。 问题：如何理解： “以……论处”（以…… 定罪处罚） “以……论” “参照……处罚” （比照……处罚 /依照……处罚 ） （1）“以……论处”是指既以某罪来定罪，又以某罪来量刑； （2）“以……论”，如果强调对这个行为的定性和处罚与彼罪完全相同时，可表述为“以……论/论处”。如果强调的是依照……罪来定性，处罚上却要偏重或偏轻时，可表述为以……论，如第236条罪状的表述。 （3）“以……定罪处罚”的含义与“以……论处”一样，只是后者更规范、更精炼， （4）“以……处罚”是指依照本款定罪，处罚却参照彼罪。第236条/2；第237条/3； 第248条/2；第277条/2、3、4；第155条中的“处罚”应为“论处”。 第二十章 刑法分论概述 第一节 刑法分则的体系 一、刑法分则体系的概念 刑法分则体系，是指刑法分则对各类犯罪以及各类犯罪所包含的具体犯罪，按照一定标准和次序，加以排列而形成的有机整体。 二、刑法分则体系的意义 首先，犯罪分类及其排列次序，体现了刑法在不同时期不同的价值取向。 其次，犯罪分类是严格贯彻罪刑法定主义的必然结果。 最后，犯罪分类有利于司法机关正确定罪量刑。 三、我国刑法分则体系的特点 （一）原则上依据犯罪的同类客体对犯罪进行分类 （二）依据各类犯罪的社会危害性程度对类罪进行排列 （三）综合考虑犯罪的社会危害性程度以及犯罪之间的内在联系对个罪进行安排 （四）依据犯罪的主要客体对复杂客体的犯罪予以分类 第二节 刑法分则的条文结构 刑法分则条文的基本表现形式是规定具体的犯罪和刑罚，因而，具体条文一般由罪状（假定条件）和法定刑（法律后果）两部分组成。 一、罪状 （一）罪状的概念 罪状：是指刑法分则条文对具体犯罪基本构成特征的描述。 刑法分则各本条中的“….的，”是罪状的标志。 （二）罪状的分类 1、根据分则条文对基本罪状的描述方式，可分为简单罪状、叙明罪状、引证罪状和空白罪状 （1）简单罪状，指条文仅简单地写出犯罪名称，而没有具体描述犯罪的基本构成特征。 （232条） （2）叙明罪状，又称说明罪状，即分则条文对具体犯罪的基本构成特征作了详细的描述。（ 243条/ 312条） （3）引证罪状，指引用同一法律中的其他条款来说明和确定某一犯罪的构成特征。（第124条第1款） （4）空白罪状，又称参见罪状，指刑法条文不直接具体地说明某一犯罪构成的特征，但指明了必须参照的其他法律、法规。 （第133条）多为法定犯（行政犯）如此规定。 我国的刑法分则中，没有典型的空白罪状。典型的空白罪状只是规定“违反….法规的，处…刑。” 混合罪状（第341/2） 2、根据罪状是对犯罪基本构成特征或加重、减轻法定刑的适用条件的描述，可分为基本罪状和加重减轻罪状 （1）基本罪状，指条文对具体犯罪构成特征的描述。 （2）加重、减轻罪状，是指对加重或减轻法定刑的适用条件的描述的部分。 加重罪状的规定有三种方式：一是设专条规定加重罪状与法定刑；二是在同一条中设专款规定加重罪状与法定刑；三是在基本罪状与法定刑之后，紧接着在同款内规定加重罪状与法定刑。 至于减轻罪状，分则一般将其设立在规定基本罪状与法定刑的同一条款内，没有设专条或专款规定减轻罪状。 二、罪名 （一）罪名的概念 罪名，就是犯罪的名称，是对具体犯罪的本质特征或者主要特征的高度概括。 （二）罪名的功能 1．概括功能。所谓概括功能，即是指对社会上纷繁复杂、千姿百态、形形色色的犯罪现象进行概括的作用。 2．区分功能。又称个别化功能，是指罪名具有区分罪与非罪、此罪与彼罪界限的作用。 3．评价功能。所谓评价功能，是指罪名具有国家对危害社会的行为所给予的社会政治上的和法律上的否定评价，以及对行为人进行的非难和谴责的作用。 4．威慑功能。所谓威慑功能，是指由于罪名体现了国家对犯罪的否定评价和对行为人的谴责，因而揭示出：为避免这种否定评价，只有规范自己的行为不触犯罪名，这实际上给人们提供了一个行为