工程合同办理建设工程施工合同纠纷案件举证技巧.pdf

工程合同办理建设工程施工合同 纠纷案件举证技巧 办理建设工程施工合同纠纷案件举证技巧 引言： 感谢点睛课堂的邀请，点睛课堂在业界很有声誉、声望，这个课程当时安 排是 8 月份讲，但我的时间安排不过来，比较紧张。先谢谢大家的捧场。 今天课程的题目是《办理建设工程施工合同纠纷案件举证技巧》，严格说 律师不应该轻易地讲举证技巧的问题，因为我认为，做这种案子其实是熟 能生巧，仔细研究，掌握规律，对某些人是一个很简单的事，但对某些人 就是一个技巧，所以今天讲这个题目，更多是回避技巧的问题。我想把大 家带入怎么样梳理建设工程这块的证据资料，梳理完之后，大家就知道这 里面的技巧，如果单纯地谈技巧，不掌握一些基本的客观规律，大家听完 之后，左耳进，右耳出，不会有太好的效果。我一直认为，律师如果在一 个专业里有所突破和发展，应该掌握学习的方法。任何事都有规律。应该 从哪些方面掌握一些学习方法？有八个方面： 第一，所研究的案件与其相关联的法律法规要清楚，法律法规以及相关政 策也要清楚。 第二，跟这案子有关联的司法解释一定要清楚，一定要吃透其要义。 第三，跟这案子有关联的司法判例一定要清楚。司法判例散见于各个方面 有的时候是最高院的一些公告当中，网上也有，也包括同事的一些判例。 研究判例对律师尽快熟悉领域案件的走向至关重要。 第四，要研究他人成功的案例。他人成功的案例拿过来之后，能够尽快地 使你进入角色，只有尽快进入角色之后，才能尽快地获得对案件规律的认 识。 第五，跟这案件有关联的学术方面的著作要懂。建设工程方面的著作我读 了很多，房地产方面的著作也读了很多。 第六，建议大家多参加研讨性的会议，因为研讨性的会议，就某一个专题 各界人士都会参加。比如说北京仲裁委员会，每次就建设工程这块进行研 讨。 第七，要有实际的操作。光看光听解决不了问题，只有自己经历了，才会 发现自己的差距，所以实务操作很重要。刚开始出道的律师，不要以利益 的得失来衡量问题，能做就是一个很不错的事。 第八，要总结，提出自己的观点和看法。 今天讲的施工合同纠纷，分六块。这是我们总结出的结果，在 XX 律师讲课 中，可能会比较零散，系统的总结相对比较少。 施工合同纠纷六大块：第一，施工合同主体纠纷；第二，施工合同工期纠 纷；第三，施工合同工程款的纠纷；第四，施工合同质量纠纷；第五，施 工合同变更和解除纠纷；第六，建设工程分包合同纠纷。 要完整掌握这一块内容，有另外相应的规律。 一、建设工程案件应收集整理的资料 做建设工程，首先面临的是如何收集整理资料，因为建设工程的资料太繁 多，有的建设工程资料上万页，如果一个建设工程资料上千页，都是很普 遍的，在座的各位肯定跟我有同感。 建设工程案件应收集整理的资料有三个方面的内容： （一）收集整理资料的基本要求 （二）收集整理资料的步骤 （三）建设工程案件应收集整理的资料 （一）收集整理资料的基本要求 1.制定收集资料的计划，确定收集资料的方向、调查的范围和对象、应当 采取的步骤和方法，同时还应考虑到可能遇到的问题和困难，以及解决问 题和克服困难的办法等。做任何事必须要有计划性。 2.收集资料的程序和方式必须符合法律规定。 3.收集资料必须客观、全面。收集资料必须尊重客观事实，按照资料的本 来面目进行收集，收集能够证明案件真实情况的全部资料，包括对自己不 利的资料。 很多律师只收集对自己有利的资料，对自己不利的资料不愿意收集，这是 战略性的错误 “知己知彼，方能百战不殆” 。我做案子时，更多的会关 注对自己不利的东西，因为必须要提前对自己不利的东西做出预案。第二 提示委托人有风险，这为将来出现问题寻找脱逃的机会，不要随便跟人拍 胸脯，拍胸脯的律师是很危险的律师。 4.收集资料必须深入、细致。 5.收集资料必须积极主动、迅速，资料虽然是客观存在的事实，但可能由 于外部环境或外部条件的变化而变化，如果不及时予以收集，就有可能灭 失。 一接触案子，脑子里第一个反应是应该找哪些资料，哪些资料是马上需要 要找的。比如说，标办（招投标管理办公室）里面有存档招投标的资料 很多律师不知道。 我曾经遇到过一个案子，拿到手的资料很不全，一算时间就会被销掉，在 当天，我就跟北京标办打了一个电话，要求他们将这个档案留下，让我打 印出来，印完之后就烧掉了。承包人这块没有中标预算，没有中标预算 对于一个承包人工程价款的结算简直是灾难。那份中标预算挽救了我这个 委托人。 大家一定要注意这个问题。 （二）收集整理资料的步骤 这里面注意 6 个要点： 1.倾听。初