近代以来中国婚姻立法的移植与本土化.docxVIP

近代以来中国婚姻立法的移植与本土化 婚姻，是人类社会进入文明时代以后，用以约束人类异性之间的结合方式、 规范人类血统关系等一系列复杂社会关系构成的特殊制度， 它是被当时的社会所 认可男女两性互为配偶的结合， 是家庭产生的前提。 作为法学概念的婚姻， 其实 就是指婚姻制度， 这个制度包涵了三个层面的含义： 以男女两性结合为基础、 以 长期共同生活为目的、具有对外宣示夫妻身份的公示性。 婚姻制度是婚姻法的核心内容、 是整体架构的基础，它对于保障婚姻的稳固、 维护妇女儿童的基本权益、 促进社会基本单位的稳定都发挥着重要作用。 中国是 一个有着五千年文明史的国家， 自奴隶社会起就奉行不平等的婚姻制度， 主要表 现为阶级的不平等、男女地位的严重不平等和一夫多妻制的合法存在。 直到进入 20 世纪的清末修律活动开始，中国的婚姻制度和婚姻立法才逐步 摆脱封建文化的桎梏， 踏上了迈向现代文明的漫长历程。 肇始于清末的立法活动 和“西风东渐、开民之智”文化传播，以核心家庭结构和一夫一妻制度为社会价 值目标的婚姻制度在清末民初开始传入中国， 并为广大民众所接受， 这就使得解 放前不同历史时期的统治者在婚姻立法上虽有取舍， 但是都必须向这一社会价值 靠拢，而 1949 年中华人民共和国的成立几乎是在一夜之间就肃清了旧社会一直 不能摆脱的封建势力， 让妇女解放运动自上而下地在全国迅速展开， 伴随着 1950 年《中华人民共和国婚姻法》 的颁行，中国的婚姻立法正式步入现代文明国家的 行列，此后的三十年波澜不惊，但是，自改革开放以来，由于中国社会经济和文 化的剧烈变革，一些原本已被清除的封建婚恋价值观和陈旧的婚姻制度残余又死 灰复燃，竟然让立法者的调整总是为民众所诟病， 迫使今天的中国婚姻法又开始 酝酿一次新的变革， 继上世纪八九十年代对英美家庭法的热捧之后， 理论界在本 世纪重新掀起了研究大陆法系国家婚姻家庭立法的风潮， 而司法实务中也数次根 据社会经济的变化来调整婚姻法对家庭和家庭经济活动的影响， 力图在维护个人 权益和保护家庭完整、促成家庭和谐之间达到平衡。 所以，在这样新旧交替的时代， 整理研究近现代中国婚姻法的移植与本土化 进程具有理论意义和现实意义。 本文尝试从家庭社会学和立法技术相结合的角度 来理解和解释近代以来中国婚姻立法的变迁。 全文除引言和结语外，共分四章。第一章论述 20 世纪初的中国婚姻立法。 本章对清末制订的《大清现行刑律》和《大清民律草案》中的婚姻立法进行 摘选和分析，将立法者的角度和当时的社会思潮相结合， 总结清末要求社会进步、 民主民权等思想对婚姻领域所造成的影响， 通过对社会现象的分析， 解释封建婚 姻制度在清末不能被破除的社会根源和制度原因； 第二章着力于北洋政府时期的 中国婚姻立法。北洋政府成立后，虽然打着“中华民国”的招牌，但中国社会的 半封建半殖民地程度更加严重，只是由于 1919 年“五·四”运动的爆发，才引 爆了新文化运动对社会的冲击， 最终使得 1925 年的《民国民律草案》较之于 1915 年的《民国民律亲属编草案》 显现出了大幅度进步， 也使得中国社会的婚姻在形 式和内容上都开始突破封建婚姻制度的禁锢， 许多民国时期脍炙人口的婚姻轶闻 和名人趣事都发生在这一历史阶段； 第三章解构南京国民政府时期的中国婚姻立 法。 1927 年的“宁汉合流”，终于让中国社会在形式上统一于南京国民政府的治 下，由此至 1949 年，中国的婚姻立法就是以《中华民国民法·亲属》为载体， 在婚约、结婚、离婚、监护制度等诸方面开始真正意义上的近代化，整体上是在 与封建婚姻的博弈、 妥协中缓慢前行， 只是在追求恋爱自由和探索男女平等两方 面实现了历史性突破； 第四章着重论述中华人民共和国的婚姻立法。 新中国成立 之后，在法制建设的理论和实践方面，几乎全盘照搬前苏联的经验。 在民法学方面也继受了前苏联民法学。 在法律思想和法学教育方面， 更是全 面移植前苏联模式，这对新中国法学影响甚深。 新中国成立初期， 从中央到地方开始了一场颠覆性的婚姻制度改革， 与之同 步的就是妇女解放运动， 1950 年《中华人民共和国婚姻法》的颁布实施，对中 国社会的影响不亚于宪法的颁行， 从苏联婚姻法中移植过来的的三大原则深刻改 变了中国社会， 妇女地位一夜之间提升到了半边天的位置， 离婚率飙升， 旧式婚 姻、封建婚姻遭到毁灭性打击， 三步并作一步走——中国的婚姻立法和婚姻制度 迅速完成了从近代走向现代的进步。 不过在后来对这场政治运动式的婚姻立法变 革所做的总结中，我们也总结出诸多经验教训，为 1980 年婚姻法的修订提供了 参照。 当中国社会从 1979 年步入改革开放的轨道之后，作为独立部门法的婚姻法 仍然游离在民法的体系之外，虽然 1980 年