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美国法上的商业判断规则及其法理分析 一 本文的写作目的商业判断规则（ Business Judgment Rule ）是美国公司法中一项极具特色的法律制度。 首先，它是美国法院提供给董事的免责的保护制度（即董事在善意的且在充分了解相关信息的情况下， 为公司的最大利益做出的商业决策，即使事后看来是失误的或给公司带来了损害， 法院也对做出该决策的董事给予免责的制度）。面临着现代逐渐明显的“董事会中心主义”的趋势和信息社会发展导致的董事决策的风险性的增大， 探讨如何对董事决策权给予适当的保护，以鼓励企业家精神和促进社会效率 , 以及体现法律的公平、 交易安全等法律价值，将具有积极的现实意义。 美国作为当今市场经济最发达的国家之一， 其发达的公司法律制度对美国公司和整个国家经济的发展无疑发挥着不可忽视的作用。 作为公司法尚处于年轻阶段的我国， 研究美国的公司法， 无疑会在很多方面得到有益的启发。二 本文的主要内容和结构本文各章的内容结构具体分布如下：绪论部分，介绍现代公司法领域 “董事会中心主义” 的发展趋势以及有关董事和公司关系的一般法理学说， 旨在突出董事会及其决策对公司发展的意义和董事决策具有风险性的特点， 从而证明对董事决策给予适当保护的必要性， 引出本文所讨论的商业判断规则。第一章，美国公司法上的商业判断规则。第一节，商业判断规则的概念及适用条件。 本节主要介绍美国商业判断规则的判例法渊源、 概念及成文法定义、 它的适 用对象、适用的前提条件以及与商业判断原则（ Business Judgment Doctrine ）的关系。第二节，商业判断规则在美国公司法各领域的适用。 本节通过大量案例说明美国法院在公司法各领域包括公司管理领域、 收购领域及派生诉讼等领域如何具体适用该规则， 最后总结出该规则适用的一般原则和特点。 第二章，商业判断规则与相邻概念的比较及其法律特征。 第一节，与注意义务的关系。 本节详细介绍美国学者有关商业判断规则与董事注意义务（ duty of care ）关系的不同观点并提出作者的看法，说明两者的密切联系和微妙的差别；第二节，与董事的忠实义务（ duty of loyalty ）的关系。本节运用相关案例说明两者既互相排斥又互相补充的关 lt;WP=3gt; 系。第三节，与侵权法中注意义务的关系。 本节说明两者表面上的关联， 以及在判断董事与从事其它职业的人注意义务标准上实质上的不同， 并分析其内在的原因。 第四节，小结——商业判断规则的法律特征。本节总结归纳规则在实体上、 程序上以及经济效果等方面的显著特征，并以此作为对正文前半部分的总结和下半部分讨论的基础。 第三章 , 商业判断规则的法律经济学分析。 第一节，法律经济学及相关概念。 本节介绍法律经济学的研究方法及与本文讨论相关的概念，为以下分析奠定基础。 第二节，公司法领域的法律经济学思想。本节主要介绍了法律经济学者关于合同的联结（ nexus of contracts ）、代理成本两方面的法律经济学思想， 也是我们用经济分析法分析商业判断规则的理论依据。 第三节，对商业判断规则的法律经济学分析。 本节根据以上的法律经济学相关概念和学者的思想，主要利用成本效益分析法，分别从程序法和实体法角度，并结合有关对董事注意义务的相关讨论，对商业判断规则进行深入的法理分析， 论证该规则对促进社会效率方面的作用， 从而证明它的合理性和进步性。 第四节，批判。本节提出法律经济学强调效率的原则并不完全否定法律追求的公平原则，两者存在本质上的一致性，对该学说应该辩证的认识。 第四章，商业判断规则的法社会学分析。第一节，法律价值论的分析。本节运用法律价值分析方法， 对商业判断规则进行效率价值、 平等正义价值和交易安全价值的法理分析， 论证该规则对效率、 平等正义、交易安全等法律价值的促进作用。第二节，法的历史分析。 通过介绍美国公司法产生的特殊历史背景和后来发展的特点， 说明美国公司法体现的鲜明的“合同的联结”观念；结合西方商法从历史上对效率观念的重视，论证该规则的产生和发展与美国特有的法律历史环境的密切关系。 第五章，商业判断规则思想对我国的借鉴意义。 第一节，商业判断规则中的合理思想及其普遍意义。本节在前文法理分析的基础上，提炼出商业判断规则的几方面合理思想，并分析它对公司法律发展的普遍意义。 第二节，我国借鉴的必要性分析。 本节作者从法律移植论理念出发， 介绍其他国家的司法实践并分析我国公司法的有关现状， 论证我国借鉴该规则合理思想的必要性。第三节，有利条件和措施。 分析我国目前有利于借鉴该思想的法律环 境和条件，指出目前的几项借鉴措施和立法方向， 包括发展我国的派生诉讼制度、在公司法领域引进法律推定和抗辩制度等。 最后，全文总结，点明本文论题的现实意义， 并提出