提高运用法治思维以及方式能力.ppt

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提高运用法治思维以及方式能力 连警察、法官都不相信法律了! 法官身着法官袍为妻子上访 警察身着警服进京上访举报公安局长 非法律手段(信访)——他山之石 国外也有一些制度与我国的信访制度相似,如瑞典的议会行政监察专员制度,日本的行政苦情制度,法国的调解专员制度,加拿大的公民投诉机制等。 我国香港有申诉专员制度。 特别是日本的行政苦情制度与信访制度极为相似,且在许多方面比信访制度要成熟。 (2)法律优先、新法优位 宪法 法律 地方性法规 行政法规 部门规章和地方规章 一般渊源 考虑到对公民自由权和隐私的尊重,新修改的《婚姻法》和国务院《婚姻登记条例》废止了原来有关“强制婚检”的规定。但是,一些数据表明,强制婚检的废止对控制传染病和防止新生儿畸形产生了负面影响。于是,黑龙江省通过地方立法恢复了强制婚检的要求,其依据是《中华人民共和国母婴保健法》。于是对于是否需要强制婚检,《婚姻法》、《婚姻登记条例》、《母婴保健法》、地方法规的规定明显不一致。 分析:这些规定合法吗? 2、法律保留规则 关于公民基本权利的限制,应当由立法机关通过法律来规定,其它任何机关或组织不得代为规定。 一是绝对保留:对某类事项只能由立法机关通过制定法律来作出规定 。 二是对某类本应由立法机关制定法律作规定的事项,根据需要由立法机关通过法律特别授权行政机关来加以规定 。 涉嫌违宪、违法的限制人身自由措施 “双规”,“双指”——《中国共产党纪律检查机关案件检查工作条例》中第二十八条第三款“要求有关人员在规定的时间、地点就案件所涉及的问题作出说明”。 (三)(行政)应急规则 ——由于国家行政管理活动的复杂性,在某些特殊情况下,行政行为即使形式上不符合法律规定或含有某些违法因素,也不能被视为无效。 ——如何贯彻行政应急性原则? 启动:存在紧急危险;主体:政府法定机关;决策:遵循比例原则。 2006年五·一期间,郑州市北环一家属楼里不时传来女子叫喊声,民警接警后赶到,有居民猜测可能是两口子在吵架,由于现场不时传来女子呼救声,最终民警破门而入,将被酗酒的丈夫暴打的女子救出。 紧急危险——呼救;启动机关——公安;原则——比例原则。 《传染病防治法》规定,对甲类传染病病人和病原携带者,乙类传染病中的艾滋病病人、炭疽中的肺炭疽病人,方可予以隔离治疗。 思考:对非典病人的强制隔离是否违反了法律保留? (四)信赖保护 其最基本的内涵就是我们做出决策、实施行为必须遵循诚实信用原则。是民事法律中的诚实信用原则在公法(行政法)领域的体现。 具体含义:行政决定一旦做出就被推定为合法有效,法律要求相对人对此予以信任和依赖,相对人基于对行政决定的信任和依赖所产生的利益受法律保护。 ——非依法定事由,并经法定程序,行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定; ——因国家利益,公共利益或其他法定事由,需要撤回或变更行政决定的,应当依照法定权限和程序进行,并对行政管理相对人因此而受到的财产损失,依法予以补偿。 合法行为-撤回-补偿——国家补偿法 违法行为-撤销-赔偿——国家赔偿法 (五)比例规则 所谓“比例原则”,是指处理相应事项和相关问题,选择适用的法律手段或其他手段的强度要与所处理的问题和事项的性质相适应,成比例,既不能“高射炮打蚊子”,也不能“肉包子打狗”。有多种手段(包括多种法律手段)可以选择时,一般应选择对行政相对人权益损害最小的手段。 英德市黄花镇为推进“教育强镇”建设将岩背中学停办,该校240名学生和岩背村中心小学五六年级100多名学生,分别被要求到相距17公里远的黄花镇中学和黄花镇中心小学读书。由于路途遥远,加上一个学期要1100多元的食宿费用,而当地百姓经济条件差,这340多名学生全部拒绝到新学校上课 。 (六)程序制约规则 “程序制约规则”源于正当程序概念。正当程序的概念最早出现于1354年英国爱德华三世的时代。 这一概念的本意是指刑事诉讼必须采用正式的起诉方式,并保障被告人接受陪审裁判的权利,后来扩大了其适用范围。 所谓“程序制约规则”,是指处理相应事项和相关问题,无论选择何种手段,都应严格遵守法定程序或正当程序,受程序制约。主事者不能认为自己选择的是法律手段,遵不遵守程序就无关紧要。 案 例 在意大利,有一位妇女涉嫌重大诈骗罪。根据意大利刑法规定,应该判处15年到20年的监禁。法庭决定对她进行逮捕,等候审判。当警察冲到她家执行逮捕时,该妇女已经怀孕。于是,警察不得不暂缓执行逮捕。 一年后,法官认为该妇女应该生下孩子,并过法定的哺乳期,便派警察再来逮捕。岂料,该妇女又有身孕在身。 于是,这位妇女吃准了法律的规定,便继续采取这个绝招,其丈夫也积极配合,使其接二连三地怀孕,进而导致逮捕、审判长

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