专利代理人考试-专利审查指南-第二部分.pdf

第二部分实质审查 第一章不授予专利权的申请 1．引言 对发明创造授予专利权必须有利于推动其应用，提高创新能力，促进我国 科学技术进步和经济社会发展。为此，专利法第二条对可授予专利权的客体作 出了规定。考虑到国家和社会的利益，专利法还对专利保护的范围作了某些限 制性规定。一方面，专利法第五条规定，对违反法律、社会公德或者妨害公共 利益的发明创造不授予专利权，对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗 传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造不授予专利权；另一方面，专利法 第二十五条规定了不授予专利权的客体。 2．不符合专利法第二条第二款规定的客体 专利法所称的发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案 这是对可申请专利保护的发明客体的一般性定义，不是判断新颖性、创造性的 具体审查标准。 技术方案是对要解决的技术问题所采取的利用了自然规律的技术手段的集 合。技术手段通常是由技术特征来体现的。未采用技术手段解决技术问题，以 获得符合自然规律的技术效果的方案，不属于专利法第二条第二款规定的客体。 气味或者诸如声、光、电、磁、波等信号或者能量也不属于专利法第二条第二 款规定的客体。但利用其性质解决技术问题的，则不属此列。 3．根据专利法第五条不授予专利权的发明创造 根据专利法第五条第一款的规定，发明创造的公开、使用、制造违反了法 律、社会公德或者妨害了公共利益的，不能被授予专利权。 根据专利法第五条第二款的规定，对违反法律、行政法规的规定获取或者 利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造不授予专利权。 法律、行政法规、社会公德和公共利益的含义较广泛，常因时期、地区的 不同而有所变化，有时由于新法律、行政法规的颁布实施或原有法律、行政法 规的修改、废止，会增设或解除某些限制，因此审查员在依据专利法第五条进 行审查时，要特别注意。 3.1 根据专利法第五条第一款不授予专利权的发明创造 3.1.1 违反法律的发明创造 法律，是指由全国人民代表大会或者全国人民代表大会常务委员会依照立 法程序制定和颁布的法律。它不包括行政法规和规章。 发明创造与法律相违背的，不能被授予专利权。例如，用于赌博的设备、 机器或工具；吸毒的器具；伪造国家货币、票据、公文、证件、印章、文物的 设备等都属于违反法律的发明创造，不能被授予专利权。 发明创造并没有违反法律，但是由于其被滥用而违反法律的，则不属此列。 例如，用于医疗的各种毒药、麻醉品、镇静剂、兴奋剂和用于娱乐的棋牌等。 专利法实施细则第十条规定，专利法第五条所称违反法律的发明创造，不 包括仅其实施为法律所禁止的发明创造。其含义是，如果仅仅是发明创造的产 品的生产、销售或使用受到法律的限制或约束，则该产品本身及其制造方法并 不属于违反法律的发明创造。例如，用于国防的各种武器的生产、销售及使用 虽然受到法律的限制，但这些武器本身及其制造方法仍然属于可给予专利保护 的客体。 3.1.2 违反社会公德的发明创造 社会公德，是指公众普遍认为是正当的、并被接受的伦理道德观念和行为 准则。它的内涵基于一定的文化背景，随着时间的推移和社会的进步不断地发 生变化，而且因地域不同而各异。中国专利法中所称的社会公德限于中国境内。 发明创造与社会公德相违背的，不能被授予专利权。例如，带有暴力凶杀 或者淫秽的图片或者照片的外观设计，非医疗目的的人造性器官或者其替代物 人与动物交配的方法，改变人生殖系遗传同一性的方法或改变了生殖系遗传同 一性的人，克隆的人或克隆人的方法，人胚胎的工业或商业目的的应用，可能 导致动物痛苦而对人或动物的医疗没有实质性益处的改变动物遗传同一性的方 法等，上述发明创造违反社会公德，不能被授予专利权。 3.1.3 妨害公共利益的发明创造 妨害公共利益，是指发明创造的实施或使用会给公众或社会造成危害，或 者会使国家和社会的正常秩序受到影响。 【例如］ 发明创造以致人伤残或损害财物为手段的，如一种使盗窃者双目失明的防 盗装置及方法，不能被授予专利权； 发明创造的实施或使用会严重污染环境、严重浪费能源或资源、破坏生态 平衡、危害公众健康的，不能被授予专利权；专利申请的文字或者图案涉及国 家重大政治事件或宗教信仰、伤害人民感情或民族感情或者宣传封建迷信的 不能被授予专利权。 但是，如果发明创造因滥用而可能造成妨害公共利益的，或者发明创造在