2021国家法考必背重要知识点总结分析-承揽合同和建设工程合同 总结与对比.docxVIP

承揽合同和建设工程合同 总结与对比 |「【总结】承揽合同的主要内容」 承揽人 主要义务：亲自完成工作；提供或接受原材料；及时通知；保密；交付工作成果。 主要权利：收取报酬。 定作人 主要义务：支付报酬；依约提供原材料；验收工作成果。 主要权利：受领工作成果。 |「【总结】承揽合同的终止」 任意解除权 （1）承揽人完成工作之前，定作人可任意解除（2）因为任意解除给承揽人造成损失，应赔偿 违约解除权 （1）未依约按时完成工作成果且逾期对定作人已无意义的。（2）未经定作人同意将承揽的主要工作转由第三人完成的。（3）定作人发现承揽人有问题，向承揽人提出而承揽人不更改。（4）定作人未尽到协助义务，经承揽人通知仍不履行的。 |「【总结】几种特殊无效合同和例外」 无效的合同性质 例外 无证售房 商品房买卖合同 起诉前取得预售许可证 无资质承包 建设工程合同 竣工前取得资质 无规划证发包 （1）起诉前取得规划许可证（2）发包人能办未办，发包人主张无效 「【总结】建设工程合同的无效及后果」 无效情形 （1）承包人将其承包的工程全部转包给第三人，无效。将主体结构的施工分包的，也视为全部转包。 （2）承包人将全部工程肢解以后分别包给不同的人，无效。 （3）转包给不具相应资质条件的单位，无效。 （4）分包单位再分包，无效。 （5）中标合同签订后，另行订立其他合同变相降低工程价款的，无效。 无效后果 （1）建设工程施工合同无效，但经过验收合格，承包人可请求支付约定的工程款签订数份合同均无效，依据实际履行合同确定工程款；实际履行的合同难以确定的，依据最后签订的合同确定工程款。 （2）建设工程施工合同无效，经验收不合格的，修复后经验收合格，发包人可请求支付修理费；修复后验收依然不合格的，承包人不可请求支付工程款。 （3）非法转包、借用资质承包的，无效后，对于非法所得可收缴。 借用资质承包工程的，若工程质量出现问题需要承担责任，发包方可请求出借人与借用人承担连带责任。 |「【总结】责任追究方式」 1.发包人的保护 因建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。 2.实际施工人的保护 （1）实际施工人可以转包人、违法分包人为被告起诉。 （2）以发包人为被告主张权利的，法院应当追加转包人或违法分包人为第三人。 （3）发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 （4）转包人或者违法分包人怠于向发包人行使到期债权，对实际施工人造成损害的，施工人可提起代位权诉讼，起诉发包人。 3.建设工程变价受偿的顺位 （1）支付了全部或大部分房款的购房人。 （2）法定工程优先权人。 （3）抵押权人。 （4）其他普通债权人 4.工程款与垫资问题上的四个推定 （1）当事人对工程款还是垫资没有约定的，推定为工程款。 （2）工程款性质已经确定的情况下，当事人对于利息没有约定的，推定为有息。 （3）垫资性质已经确定为借款的情况下，当事人对于利息没有约定的，推定为无息。 （4）纵然推定为无息的垫资，但如果超过了约定的垫资付款期限，同样转为欠款，从逾期之日起计算利息。