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博登海默法理学法哲学与法学 方法读书笔记完整版 埃德加·博登海默 法理学——法哲学与法律方法 第一部分 法哲学的历史导读 第一节 早期希腊的理论 ★古希腊的法学理论 一、法律被认为是由神颁布的，而人是通过神意的启示才 得知法律的。法律是宙斯赐予人类的最伟大的礼物。 二、海希奥德认为，法律是建立在公平基础上的一种和平 秩序，它迫使人们戒除暴力，并把争议提交给仲裁者裁断。 三、在古希腊的早期，法律和宗教在很大程度上是合一的。 至公元前 5 世纪，希腊的哲学和宗教开始分离。人们渐渐 地不再把法律看作是恒定不可改变的神授命令，而认为它 完全是一种人为创造的东西。 四、诡辩派论者安提弗将自然和法则作了明显的区别。他 宣称，自然的命令是必然的和不可抗拒的，而法则的命令 则是人类专断制定的，是那种因时、因人和因势的变化而 变化的、偶然的和人为的安排。 五、诡辩家卡里克利斯也把“强者之权利”宣称为与“约 定”法相对的“自然”法的基本原理。 六、斯拉雪麦格鼓吹 “强权即公理”，深信法律乃是握权 在手的人们和群体为了增进他们自身的利益而制定的。 第二节 柏拉图的法律观 ★柏拉图 一、柏拉图的正义观 2 埃德加·博登海默 法理学——法哲学与法律方法 （一）正义意味着“一个人应当做他的能力使他所处的生 活地位中的工作”。各守本分、各司其职，就是正义。 （二）人生来就是不平等的，这种不平等是在其共和国中 确立等级制度的一个正当依据。 二、柏拉图的法律观 （一）国家的法官应当拥有很大的自由裁量权，不应该受 法典中所规定的固定且呆板的规则的约束。 （二）法律的原则是由抽象的、过分简单的观念构成的。 这些简单的原则无论如何也不能用来解决复杂纷繁的事 务状况。因此，最佳的方法不是给予法律以最高权威，而 是给予明晓统治艺术、具有大智大慧的人以最高权威。 （三）在其生命的后期，提出“法律国家”是人进行统治 的次优选择。 第三节 亚里士多德的法律观 ★亚里士多德 一、把一个以法律为基础的国家假设为达到“善生活”的 惟一可行的手段。 二、以正当方式制定的法律应当具有终极性的最高权威。 三、法律是不受任何感情因素影响的理性。 四、将衡平原则定义为“当法律因其太原则而不能解决具 体问题时对法律进行的一种矫正。”当法律不能适当地处 理独特的案件时，法官可以背离法律的字面含义，并像立 3 埃德加·博登海默 法理学——法哲学与法律方法 法者所可能会对该问题作出的处理——如果该立法者已 预见到可能发生这种独特情况的话——那样审理该案件。 五、对分配正义与矫正正义进行了界分。 六、对自然正义与惯例正义进行了界分。自然正义在任何 地方都具有同等效力，而不取决于我们是否接受它。 第四节 斯多葛派的自然法观 ★斯多葛派的自然法观 一、芝诺认为自然法就是理性法。 二、斯多葛派学者认为，理性作为一种遍及宇宙的普世力 量，乃是法律和正义的基础。他们认为存在着一种基于理 性的普遍自然法，对世界各地的任何人都有约束力。他们 的终极理想是建立一个所有的人都在神圣理性指引下和 谐共处的世界国家。 三、西塞罗深受斯多葛派哲学家观点的影响。其主要观点 有：（一）真正的法律是一种与自然相符合的正当理性， 它具有普遍的适用性并且是不变而永恒的。（二）智者的 理性和思想是衡量正义与不正义的标准。（三）正义是按 照理性给予每个人以应得的东西。（四）虽然正义感可以 发展和改进，但正义是自然所固有的，具有普遍性和先定 性。（五）正义是人类集体幸福的一个必要条件，不能与 公用事业相分离。（六）完全不正义的法律不具有法律的 性质。 4 埃德加·博登海默 法理学——法哲学与法律方法 四、盖尤斯：（一）凡依靠法律和习惯统治的国家，都部 分地运用了他们自己的法律，部分地运用了为整个人类共 有的法律。任何