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浅谈国际私法上的最密切联系原则 浅谈国际私法上的最密切联系原则 ２００９．７（中旬刊 浅谈国际私法上的最密切联系原则 中图分类号：D913 ２１００２４） 文章编号：1672-7894（2021）20-238-02 （南京师范大学法学院 文献标识码：A 摘要最密切联系原则现如今已在国际上得到了广泛的应起,共同构筑了现代的国际私法体系,成为支撑现代国际私法学的两大支柱。 用，在我国也得到了法学界的承认，在相关立法中被运用。作为当代国际私法最重要的法律适用原则，其在维护正义，保障法律灵活适用等方面显示出了极大的优越性。本文从最密切联系原则的产生说起，分析了我国适用最密切联系原则的现状，并对未来的相关立法做出了建议。 密切联系原则“法学” 2最密切联系原则在我国的适用情况 2.1最密切联系原则在我国的适用 我国在国际私法立法方接受了最密切联系原则，现行的相关规范散见在《合同法》、《民法通则》、最高院《民通意见》、以及《海商法》等多部部门法中。其中，运用最广泛的是关于合同的法律适用问题。2.2我国适用最密切联系原则的“中国特色”2.2.1内容多样、范围广泛 根据上述分析我们可以看到最密切联系原则在我国的涉外合涉外婚姻家庭、解决营业场所与国籍冲突、区际冲突等领域都有同、涉及。2.2.2层次多重 我国在《民法通则》、《票据法》、《海商法》等多部全国性法律中对最密切联系原则的适用做出规定，同时在有关部门颁布的司法《关于贯彻解释中也有相应的规定，如1988年最高人民法院发布的执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》中关于解决国籍冲突问题的规定。无疑，全国性立法与司法解释互补的双重互补层次是我国适用最密切联系的一大特色。2.2.3原则性规定与灵活性规定兼具 是确定最密切原则性规定主要是指特征性履行。特征性履行， 联系地的根据，就是说判断哪一地点与合同有最密切联系，要根据双务合同的本质特征来确定。而灵活性规定主要是针对法官的自由裁量权而言的，从形式上讲,其表现在我国在确定最密切联系的有条件的法官自由裁实践中采取的三种形式：完全由法官自由裁、量和法律直接推定。“这样的做法一方面体现了我国立法实践中的国情,也考虑到了司法实践的需要。由于法官在以上三种方式中地位不同它们被此结合,互为补充,各显所长,更有利于充分发挥最密切联系原则的作用。” 最密切联系原则，又称“最重大联系原则”“最重要意义联系原、则”,是指在处理某一涉外民事法律关系或案件时，全面衡量有关连结因素，通过质和量的分析，找出与该法律关系或有关当事人最直最本质和最真实的法律加以适用的原则。接、 作为对带有强烈的死板、呆滞色彩的传统冲突法规范的一种变通，最密切联系原则在许多方面显示出了优越性，是国际私法发展史上的一座里程碑。 1最密切联系原则的概述 1.1最密切联系原则产生与发展 最密切联系原则作为一项被广泛采用的国际私法原则，诚然不是一蹴而就而是有着其自身的发展过程的。 一词，最早可追溯到1880年英国学者韦斯特来“最密切联系” 克所著的《国际私法论》中所提及的“最真实联系”（TheMostReal）。但是大多数学者都认为最密切联系原则的思想渊源应Connection “法律关系本座说”。萨维尼认为，每一法律关系，追溯到萨维尼的 根据其自身的特性，都与某一“法域”相联系，而其联系的所在就是该法律关系的“本座”。要在某一法律关系上达到适用法律的一致“本座”为标志而确定的法律制度。性,就必须适用以 使得最密切联系原则真正拥有较广泛的影响力还要归功于20世纪中后期美国的一系列立法和司法实践。这些实践以“奥廷诉奥和巴布科克诉杰克逊案”的影响力最大。两起案件的主审富廷案” 德法官在审理中明确主张适用与案件有最密切联系的法律。这一主张使得传统的美国冲突法理论发生动摇，而“最密切联系原则”的主要倡导人里斯（Reese）教授也正是在研究了这两个案例以后，编纂了美国《第二次冲突法重述》，以最密切联系理论取代了传统的以既得权学说为基础的法律适用原则，这标志着最密切联系原则的正式确立。 1.2最密切联系原则的地位 最密切联系原则的出现是冲突法发展的必然结果，其以公正解决法律冲突为基础，在一定程度上维护了法律的稳定性权威性，对国际民商事秩序的维护起到了较大的积极作用。 最密切联系原则的广泛适用改变了传统局面也使得传统冲突法律融入了灵活性的特点。因此,该原则被认为和意思自治原则一 3我国适用最密切联系原则的缺陷 3.1最密切联系原则在我国