非法经营罪的裁判规则.docxVIP

非法经营罪的裁判规则 非法经营罪的裁判规则 据编者统计，到目前为止，至少有13件司法解释和10件司法解释性文件对非法经营罪的裁判规则进行了规定（见附录）。此外，最高人民法院还有近30个关于非法经营罪的刑事审判指导案例，本文收录了其中的13个。本文分为17个部分，共计38条裁判规则，其中还包括2条无罪规则。 本文只涉及定罪及无罪规则，未归纳非法经营罪中“情节特别严重”的相关规定。 一、对“国家规定”的理解 1、根据刑法第96条的规定，刑法中的“国家规定”是指，全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。 其中，“国务院规定的行政措施”应当由国务院决定，通常以行政法规或者国务院制发文件的形式加以规定。 以国务院办公厅名义制发的文件，符合以下条件的，亦应视为刑法中的“国家规定”：（1）有明确的法律依据或者同相关行政法规不相抵触；（2）经国务院常务会议讨论通过或者经国务院批准；（3）在国务院公报上公开发布。 各级人民法院在刑事审判工作中，对有关案件所涉及的“违反国家规定”的认定，要依照相关法律、行政法规及司法解释的规定准确把握。对于规定不明确的，要按照本通知的要求审慎认定。对于违反地方性法规、部门规章的行为，不得认定为“违反国家规定”。对被告人的行为是否“违反国家规定”存在争议的，应当作为法律适用问题，逐级向最高人民法院请示。 出处：最高人民法院2021年《关于准确理解和适用刑法中“国家规定”的有关问题的通知》。 二、对“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”的理解 2、各级人民法院审理非法经营犯罪案件，要依法严格把握刑法第二百二十五条第（四）项的适用范围。对被告人的行为是否属于刑法第二百二十五条第（四）项规定的“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”，有关司法解释未作明确规定的，应当作为法律适用问题，逐级向最高人民法院请示。 出处：最高人民法院2021年《关于准确理解和适用刑法中“国家规定”的有关问题的通知》。 三、外汇： 3、在外汇指定银行和中国外汇交易中心及其分中心以外买卖外汇20万美元以上的或者违法所得5万元以上的，属于“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”，以非法经营罪定罪处罚。 出处：最高人民法院1998年《关于审理骗购外汇、非法买卖外汇刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第3条、最高人民检察院、公安部2021年《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第79条。 4、公司、企业或者其他单位，违反有关外贸代理业务的规定，采用非法手段，或者明知是伪造、变造的凭证、商业单据，为他人向外汇指定银行骗购外汇，数额在500万美元以上或者违法所得50万元以上的，属于“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”，以非法经营罪定罪处罚。 出处：最高人民法院1998年《关于审理骗购外汇、非法买卖外汇刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第4条、最高人民检察院、公安部2021年《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第79条。 5、居间介绍骗购外汇100万美元以上或者违法所得10万元以上的，属于“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”，以非法经营罪定罪处罚。 出处：最高人民法院1998年《关于审理骗购外汇、非法买卖外汇刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第4条、最高人民检察院、公安部2021年《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第79条。 四、出版物 6、违反国家规定，出版、印刷、复制、发行不含以下情形的其他严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物，情节严重的，属于“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”，以非法经营罪定罪处罚。 这里的“以下情形”包括： （1）煽动分裂国家、破坏国家统一或者煽动颠覆国家政权、推翻社会主义制度的内容； （2）他人享有著作权的文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品； （3）公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人的内容 （4）歧视、侮辱少数民族的内容； （5）淫秽内容。 这里的“情节严重”包括： （1）个人经营数额在5万元至10万元以上的、违法所得数额在2万元至3万元以上的（编者注：《公安机关刑事案件追诉标准的规定（二）》直接取下限，即个人经营数额在5万元以