行政协议的创设与国家治理方式的转型_贺小荣.pdfVIP

行政协议的创设与 国家治理方式的转型 贺小荣 最高人民法院审判委员会委员、行政审判庭庭长 如何在私法上的契约 如何组织各种社会力量和社会资源实现人民之福祉，当属国 自由与公法上的监管行为 家治理之终极目标。当前，一方面要发挥市场在资源配置中的决 之间找到最佳的平衡点， 定性作用，让一切生产要素通过市场竞争来进行，尽量避免公权 行政协议无疑是法律发展 力对平等竞争的侵害；另一方面要更好地发挥政府的作用，防止 史上弥补公私法之间隔阂 自由竞争危及或者侵蚀社会公平正义的底线，背离人类共同体的 一个不容小觑的制度创新。 行政协议制度能够发 基本价值追求。因此，如何在私法上的契约自由与公法上的监管 挥和承载的功能和价值有： 行为之间找到最佳的平衡点，行政协议无疑是法律发展史上弥补 1.有利于更好地界定社会 公私法之间隔阂一个不容小觑的制度创新。 公共利益；2.有利于更好 行政协议，又称行政契约或者行政合同，是指国家公权力机 地监督制约行政机关的缔 关为实现社会公共利益和谋求人民共同福祉，在行使行政管理职 约和履约行为；3.有利于 权和履行行政管理职责时与公民、法人或者其他社会组织签订的 在行政管理中更好地吸收 具有行政法上权利义务关系内容的协议。行政协议的突出特征和 民众的智慧；4.有利于减 少行政管理中的暴力冲突和 识别标准一般表现为：一是主体的特殊性。行政协议不同于民事 官民对抗；5.有利于全面彻 合同，缔约的一方必须是行使公权力的行政机关，或者法律、法 底地实现行政管理的目的； 规授权的组织以及其他依法接受行政机关委托行使公共管理的组 6.有利于在契约自由与契 织。二是目的的公益性。行政协议的目的就是实现社会公共利益， 约正义之间实现平衡；7.有 而非满足和实现行政机关自身的利益。如果行政机关为本单位需 利于大大减少行政管理的 要而与合同相对方签订的建设、维修、服务和采购协议，属于平 成本；8.有利于大大提高 等主体之间签订的民事合同，当然要适用民事法律规范来调整。 行政管理的效率。 三是条件的法定性。签订行政协议必须受法定条件之限制，即必 须是行政机关在行使行政管理职权和履行行政管理职责的过程中 2017年第1期（总第13期） 031 所为。如果与行政机关行使行政管理职权无关之 力等。总结大陆法系国家和地区关于行政合同之 协议，依法不能纳入行政协议之范围。四是内容 规定，大都采取开放式的态度，即一切公法关系 的复合性。行政协议首先是一种合同，必须体现 均可以签订公法合同，但法律有相反规定者除外。 平等、自愿、协商、合意等合同制度的一般特征。 我国于2014 年 11 月 1 日修改通过的《行 行政协议同时也是行政机关为实现行政管理目标 政诉讼法》（以下简称新《行政诉讼法》），第 而实施的一种行政行为，同时又具有行政行为的 一次以立法的形式确认了行政协议的法律地位， 属性，如职权法定、程序正当、行政优益权等。 并将其纳入行政诉讼的受案范围。应当看到，行 正是这些特征，构成了行政协议与传统民事合同 政协议是现代协商民主和人民主体地位的必然要 相互区别的标准，也标志着传统以行政处罚为主 求，也是经济社会快速发展后满足公众社会治理 的国家治理方式向协商对话的治理方式转型。 参与权和公共资源分享权的必然结果，同时也是 追溯行政协议制度