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要式合同未采取书面形式订立的合同是否成立？ 要式合同未实行书面形式订立的合同是否成立？案件事实2015年5月2日，成都市某公司邓某与另一公司黄某签订了购置空调100台的合同，商定每台空调价格为1900元，于2015年5月4日交货，合同订立后，黄某公司当即支付预付款19000元。邓某公司供应40台空调后，黄某公司经检验认为该产品质量不合格，要求退货。邓某公司认为自己不行能在合同商定的时间内向黄某公司供应合同商定的空调，于是建议由李某公司供货，货款由黄某公司向李某公司支付。双方商定最终签订合同应当以书面形式，但双方协商全都后，挺直通知李某公司向黄某公司供货，未签订书面的合同。5月6日，李某公司向黄某公司交付空调100台，价款共计190000元。但黄某公司仅向李某公司支付货款171000元，扣除了黄某已经向邓某公司支付的19000元。李某公司向法院起诉，要求黄某公司支付剩余货款，并支付相应的利息。分歧所在本案在审理过程中，有不同看法。第一种看法认为，由于甲与乙商定应当订立书面合同，而没有采纳书面合同形式，所以合同未成立。其次种观点认为，甲与乙虽然商定应当采纳书面形式订立合同，事实上当事人并未以书面形式订立合同，但是当事人已经履行了合同，所以该合同已经成立并生效。律师分析都燕果律师认为，审理本案关键要正确的认定应当采纳书面形式的合同，在没有采纳书面形式的法律效力。合同的成立通常应当于承诺生效时成立。对于法律、行政法规规定或者当事人商定应当采纳书面形式的合同，其成立应当在当事人于书面合同上签名盖章后生效。本案中，邓某公司与黄某公司在签订由李某公司交付货物的合同时商定，该合同应当采纳书面形式，那么该合同应当于双方在书面合同上签名盖章时生效。但商定应当采纳书面形式订立的合同，即使当事人没有以书面形式订立合同，也未必就肯定合同不成立。根据《合同法》第36条规定：“法律、行政法规规定或者当事人商定采纳书面形式订立合同，当事人未采纳书面形式但一方已经履行主要义务，对方承受的，该合同成立。〞本案中，邓某公司与黄某公司之间所订立的由第三人李某公司交付空调的协议(涉及第三人利益的合同)，就交货的时间、价格及支付价款的方式，都有明确的商定，可见双方已经就合同的内容达成口头的协议，也即已经成立一口头合同。唯一的缺乏就是当事人未按照商定订立书面的合同。口头合同成立后，李某公司即向黄某公司交付了商定的100台空调，黄某公司接收并支付了90台的货款。可见双方当事人已经就合同的主要义务为履行，只是由于黄某公司已经向邓某公司支付过10台空调的预付款，所以黄某公司少向李某公司支付了10台空调的价款，才产生了争议。这样按照合同法第36条的规定，邓某公司与黄某公司之间就由李某公司代为交付空调的合同已经有效成立。黄某公司回绝向李某公司支付10台空调的价款，李某公司有权向黄某公司追偿。