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个人对非公开发行的一点总结 个人对非公开发行的一点总结 目前非公开发行在上市公司中有很大的市场，无论是非公开发行募集资金还是 发行股份募集资产。而在非公开发行时，投资者最关注的核心利益点无非两个： 发行价格和锁定期。为了避免利益输送问题，二者又是相互关联的：一般的规 律是发行价格越低，锁定期越长。 目前主板 / 中小板市场与创业板市场对于非公开发行的规定略有不同。 2014 年 7 月《创业板上市公司发行证券暂行管理办法》颁布后，对于创业板上市公司非 公开发行有了明确的规定，整体来看要比主板市场更为宽松。下面笔者来分别 阐述下主板 / 中小板与创业板各自的规定。 一、 以资产认购股份的 首先明确的一点是，非公开发行可以分为以现金认购和以资产认购。如果以资 产认购且构成重大资产重组的（ 50%标准）同时募集配套资金不超过资产对价的 100%的，报上市部（并购重组委）审核；其余报发行部审核。 根据 2014 年 12 月发布《关于修改 上市公司重大资产重组管理办法 的相关问 题与解答》，发行股份购买资产同时募集配套资金的，视作一次核准，两次发 行。募集资金部分按现行的非公开发行有关规定办理。 根据《重大资产重组管理办法》第四十五条规定： 上市公司发行股份的价格不得低于市场参考价的 90%。市场参考价为本次发行股 份购买资产的董事会决议公告日前 20 个交易日、 60 个交易日或者 120 个交易日 的公司股票交易均价之一。本次发行股份购买资产的董事会决议应当说明市场 参考价的选择依据。 第四十六条规定：特定对象以资产认购股份的，认购方锁定期不短于 12 个月。 若符合以下情形， 36 个月之内不得转让： （一）特定对象为上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人； （二）特定对象通过认购本次发行的股份取得上市公司的实际控制权； （三）特定对象取得本次发行的股份时，对其用于认购股份的资产持续拥有权 益的时间不足 12 个月。 《上市公司重大资产重组管理办法》同时规制主板 / 中小板与创业板，因此二者 在以资产认购股份方面的规定相同。 二、 以现金认购股份的 1. 主板/ 中小板 目前对主板 / 中小板上市公司非公开发行股份募集资金做出规制的主要制度是 《上市公司发行证券管理办法》和《上市公司非公开发行股票实施细则》。相 关的规定如下： 《上市公司发行证券管理办法》 第三十八条 上市公司非公开发行股票，应当符合下列规定： （一）发行价格不低于定价基准日前二十个交易日公司股票均价的百分之 九十； （二）本次发行的股份自发行结束之日起，十二个月内不得转让；控股股 东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，三十六个月内不得转让； （三）募集资金使用符合本办法第十条的规定； （四）本次发行将导致上市公司控制权发生变化的，还应当符合中国证监 会的其他规定。 《上市公司非公开发行股票实施细则》 第九条 发行对象属于下列情形之一的，具体发行对象及其认购价格或者定价原 则应当由上市公司董事会的非公开发行股票决议确定，并经股东大会批准；认 购的股份自发行结束之日起 36 个月内不得转让： （一）上市公司的控股股东、实际控制人或其控制的关联人； （二）通过认购本次发行的股份取得上市公司实际控制权的投资者； （三）董事会拟引入的境内外战略投资者。 第十条 发行对象属于本细则第九条规定以外的情形的，上市公司应当在取得发行核准 批文后，按照本细则的规定以竞价方式确定发行价格和发行对象。发行对象认 购的股份自发行结束之日起 12 个月内不得转让。 个人理解： （ 1） 主板/ 中小板锁定期至少 12 个月。 （2） 对于【控股股东、实际控制人及其控制的关联人】、【发行后取得实际 控制权的投资者】、【战略投资者】锁定期 36 个月；（对于战略投资者尤其是 境内战略投资者的认定，目前并没有明确的规定。一般认为，以锁价方式发行 的或为上市公司带来优质资产的投资者视作战略投资者。） （3） 对于其他情形（如财务投资者），采取询价方式发行，锁定期 12 个月。 2. 创业板 相比较主板 / 中小板而言，创业板的定价机制和锁定期更为灵活。目前规制创业 板上市公司非公开发行的主要制度为《创业板上市公司发行证券暂行管理办 法》。 第十六条 上市公司非公开发行股票确定发行价格和持股期限，应当符合下列 规定：（一）发行价格不低于发行期首日前一个交易日公司股票均价的，本次 发行股份自发行结束之日起可上市交易； （二）发行价格低于发行期首日前