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盗窃罪与诈骗罪的区分 2．盗窃罪与诈骗罪区分的要点在于：被害人是否自愿交付财物。如何理解“自愿交付财物〞？第一，必需是被害人已经认识到其所交付的是自己占有的财物，其次，并且是“自愿〞地将其财物处分给行为人。〔当然，这里的“自愿〞是受到欺骗的缘由造成的〕或者说，盗窃罪中，被害人并不知道财产丧失的事实；也不知道损害者是谁。而诈骗罪中，行为人是“自愿交付财物〞，当然知道财产丧失的事实，即行为人有自愿处分财产的意思，也知道将财产交给了谁。诈骗罪中，犯罪分子是用法了诈术，使被害人“自愿交付〞财产，即被害人对于财产的流转是知情的；而盗窃罪中，被害人对于自己占有的财物怎么从自己占有之下转移至犯罪分子之下，是不知情的。但是，理论中存在疑问的是，犯罪分子虽然用法了欺骗的手段，但被害人是否“处分〞了财产呢？假如被害人处分了财产，犯罪分子成立诈骗罪无疑；假如被害人没有处分财物，犯罪分子虽然是用法欺骗手段，但是被害人对财物怎么从自己占有之下转移至犯罪分子那里是不知情的，是蒙在骨里的，因此，犯罪分子的行为仍旧成立盗窃罪。以下情形的处理：法意义上的处分财产，而意味着将财产转移给行为人或第三者占有，即由行为人或第三者事实上支配财产。处分财产表现为挺直交付财产、承诺行为人获得财产、承诺转移财产性利益、承诺免除行为人债务等。[历年真题]2008年四川卷二59．丙是乙的妻子。乙上班后，甲前往丙家欺骗丙说：?我是乙的新任秘书，乙上班时好象忘了带提包，让我来取。?丙信以为真，甲从丙手中得到提包〔价值3300元〕后逃走。关于甲的行为，以下哪些选项是错误的？〔ABC考点：丙?自愿?交付；诈骗罪中的财产处分不仅仅是指全部权能，留意财产是由谁占有〕A．盗窃罪的挺直正犯B．诈骗罪的间接正犯 C．盗窃罪的间接正犯 D．诈骗罪的挺直正犯解析：ABC。本案中，行为人用法欺骗手段，从财物占有人〔丙〕处骗取了财产。丙是财产的占有人，被骗了将财物脱离其占有，故甲的行为成立诈骗罪。该题与诈骗罪的间接正犯非常类似，例如，甲对乙说，你去帮我把路边的那辆摩托车开来〔事实上是丙全部的〕，乙将摩托车开来了，甲骑上摩托车便走了，甲的行为属于盗窃罪的间接正犯，乙对摩托车没有处分权，乙将摩托车拿来的行为并不是处分财物行为，乙事实上属于甲的犯罪工具。与该题区分简单混淆的是盗窃罪的是盗窃罪的间接正犯。假如被骗人具有处分财产的权限或者处于可以处分被害人财产的地位的，那么成立诈骗罪。至于受骗者是否具有这种权限或地位，需要综合以下因素推断：受骗者是否被害人财物的帮助占有者，受骗者转移财产的行1〔原那么上，只要占有财产的人都有处分权〕受骗者是否具有这种权限或地位，需要综合以下因素推断：受骗者是否被害人财物的帮助占有者，受骗者转移财产的行为〔排除被骗的因素〕是否得到社会一般观念的认可，受骗者是否常常为被害人转移财产等。推断受骗人的处分权限和处分地位，需要考察各种因素：〔1〕受骗人是否得到了被害人的概括性受权。〔2〕受骗人是否属于受害人阵营；受骗者属于受害一方的，行为人构成诈骗罪；受骗人属于骗子一方的，行为人成立盗窃罪。〔3〕受骗人是否是财产的占有者或者帮助占有者。这种权限或者地位不仅包括法律上的权限和地位，还包括事实上的权限和地位。为〔排除被骗的因素〕是否得到社会一般观念的认可，受骗者是否常常为被害人转移财产。22008年卷二14．甲在某银行的存折上有4万元存款。某日，甲将存款全部取出，但由于银行职员乙工作失误，未将存折底卡销毁。半年后，甲又去该银行办理存储业务，乙对甲说：?你的4万元存款已到期。?甲听后，灵机一动，对乙谎称存折丧失。乙为甲办理了挂失手续，甲取走4万元。甲的行为构成何罪？〔〕A．侵占罪B．盗窃罪〔间接正犯〕C．诈骗罪D．金融凭证诈骗罪解析：C。被害人是基于被骗才自愿交付财物的，成立诈骗罪。此种情形下，银行职员乙是具有处分力量的人，不成立盗窃罪的间接正犯。虽然被骗的财物是银行的财物，但银行职员乙是银行的工作人员，属于有处分占有权的人。假如甲欺骗乙说，?外面晒的是我的衣服，帮我取回来?，事实上是丙的衣服，乙不知情，此种情形下，甲是盗窃罪的间接正犯。依据刑法第194条第2款的规定，金融凭证诈骗罪必需是用法伪造、变造的托付收款凭证、汇款凭证、银行存单等其它银行结算凭证的行为。甲用法的是真实的凭证，只是利用了被害人不知情这一点施行欺骗行为，骗取被害人自愿交付财物，定诈骗罪。2002年卷二38．甲将头痛粉冒充海洛因欺骗乙，让乙出卖“海洛因〞，然后二入均分所得款项。乙出卖后获款4000元，但在将来得及分赃时，被公安机关查获。关于本案，以下哪些说法是正确的?〔〕A．甲与乙构成贩卖毒品罪的共犯 B．甲的行为构成诈骗罪 C．甲属于间接正犯 D．甲的行为属于犯罪未遂解析：BC。