担保效力-详解.docxVIP

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? ? ? ? ? 担保效力-详解 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 担保效力(Guarantee Effect) 目录 1 什么是担保效力 2 担保效力的内涵[1] 3 担保效力的特征[2] 4 担保效力的范围[2] 5 影响担保效力的因素[2] 6 参考文献 什么是担保效力   担保效力是指担保成立后所发生的法律后果。   担保的成立与担保合同的成立有联系,但也有区别。首先,担保的成立并不全依担保合同发生,有的可因法律直接规定的条件发生,有的可因当事人一方的意思表示即单方的法律行为而发生;其次,即使依担保合同设立的担保,有的除有担保合同外还须有其他要件担保才能成立。例如,质权担保须由质权人占有质押财产才能成立,不动产抵押权担保经登记才能成立。因此,在一般情况下,只有担保合同有效,担保才能成立,但担保的成立与担保合同的有效并不为一回事。 担保效力的内涵[1]   担保的效力是多方面的,但其基本是两方面的。其一是在担保人与担保权人之间的效力,这是担保的基本效力,属于担保的内部关系。其二是在担保人与被担保人、担保权人与被担保人之间的效力,这是担保的附随效力,属于担保的外部关系。一般说来,担保的效力可分为以下三方面说明。   (一)担保对于担保权人的效力   担保对于担保权人的效力主要就是担保权人取得担保权。   担保权是为担保主权利而存在的从权利。担保权人享有担保权,因而其于一定条件下,可以行使担保权,以保障其债权受偿。当然,由于担保权的标的不同,担保权人行使担保权,以保障其债权受偿的方式和程序,也有所不同。例如,在人的担保,于一定条件下,担保权人得直接请求担保人清偿;而在物的担保,担保权人一般是于一定的条件下从担保物的价值优先受偿。   因担保权为担保权人享有的权利,因此,只要不损害公共利益和第三人的利益,担保权人有权处分自己的权利,得放弃其担保权。   担保权人享有的担保权的性质因担保方式的不同而不同。在人的担保和非典型物的担保、金钱担保,担保权仅具有债权的性质,为相对性权利,一般不具有对抗第三人的效力。而在典型物的担保,担保权为物权,一般具有对抗第三人效力。   (二)担保对于担保人的效力   担保对于担保人的效力主要表现为担保人负有担保债权实现的义务。担保义务是指在一定条件下,以一定方式清偿担保权人的债权的义务。担保义务又称为担保责任。担保人的担保责任,在不同的担保中,表现不同。例如,在人的担保,担保责任为一种人的责任,即担保人于一定条件下须以自己的财产向担保权人清偿其债权;而在物的担保,担保责任为物的责任,即担保人须以其提供的担保财产的价值清偿担保权人的债权。   担保责任可以为有限责任,也可以为无限责任。所谓有限责任,是指担保人仅于一定的范围内负清偿责任,而非担保担保权人债权的全部。所谓无限责任,是指担保人担保担保权人债权的全部,须对担保权人的全部债权负清偿责任。担保责任的具体范围,得由担保人与担保权人约定,但若无相反的约定,担保人承担的担保责任为无限责任,而在物的担保则以担保财产的价值为限度。   担保人担保义务的履行是有条件的。一般情形下,只有在被担保人不履行到期债务时,担保人才承担担保责任。若被担保人履行了债务,担保权人的债权已受清偿,则担保人的担保责任消灭。因此,担保人的担保责任以主债务人债务的存在和债务人不履行债务为条件。若主债务人的债务不存在或者债务人履行了债务,担保人的担保责任也就不会发生。《担保法解释》第10条规定:“主合同解除后,担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。但是,担保合同另有约定的除外。”我们认为,因主合同的解除情形不同,担保人于主合同解除时承担担保责任的情形也不同。除担保合同另有约定外,若主合同双方合意解除合同的,当事人之间的债权债务基于当事人双方的合意而更新,如未经担保人同意,担保人不应再承担担保责任;若主合同因债务人违约,债权人行使法定解除权而解除,则担保人仍应承担担保责任。   (三)担保对被担保人的效力   担保对于被担保人的效力主要有二。其一,担保并不减轻或者削弱被担保人的义务。担保是以确保债权实现为目的,是对主债权的效力的加强和补充,因而于担保成立后,被担保人即主债务人的债务并不会因担保的设定而减轻或削弱,被担保人仍应向债权人履行自己的债务。其二,于一定条件下,负有向担保人返还的义务。担保人为保证人或物上保证人的,在债务人不履行债务,其向担保权人承担担保责任后,有权向被担保人追偿。因此,被担保人在担保人承担担保责任后,负有向担保人偿还的义务。于担保人向其行使求偿权时,被担保人自应就担保人代其清偿的债权额向担保人偿还之。 担保效力的特征[2]   (一)担保合同发生法律效力的前提是当事人订立的担保合同合法有效   担保合同的法律

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