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从实践角度看软件外包中的重要知 识产权和法律问题 Important IP and Legal Issues in Outsourcing Contract – A Practical Perspective 金杜律师事务所 | 2010 软件外包合同中的主要知识产权和法律问题 1. 知识产权/技术的权属问题 2. 知识产权/技术的控制问题 3. 知识产权侵权风险控制问题 4. 技术进出口管制问题 5. 声明和保证问题 6. 付款问题 7. 合同履行的控制和管理问题 8. 未能交付/交付失败等问题 9. 合同适用法律问题 10. 争议解决机制 11. 合同终止条款 12. 中国法的强制性/限制性规定 软件外包的主要类型 – 业务类型 China’s software industry revenue structure for January ~ May of 2009 Source: /article/Article/1/330920090727095001.html 软件外包的主要类型 – 业务或合同类型 业务类型: Independent Consultant Body Shop Spec Converters BPO + ITO （集成性外包） 合同交易类型: Fixed – bid Contract Time Material Contract Function Point Contract 软件外包涉及的主要领域 领域: 各行各业 大型集成性项目:银行、保险、医疗、能源 、航空 外包业务、领域或合同类型不尽相同，但根本和关键的 知识产权和法律问题有许多共通或相互可借鉴之处。 1. 软件外包合同中的知识产权/技术权属 (1) 谁拥有外包成果的知识产权？ 委托方/Client？ 受托方/Vendor? (2) 开源软件使用的问题？ (3) 有否第三方介入或使用第三方IP/技术的问题？ Practical Tips: 2. 软件外包合同中的知识产权控制问题 (1) 谁控制和约束外包中知识产权使用的问题？ 委托方的理想立场？ 受托方的理想立场？ (2)过松、过严的知识产权保护要求？ 委托方的看法 受托方的实际 Practical Observations: 3. 软件外包合同中的侵权风险控制 (1) 完全免责？ (2) 部分免责？ (3) 责任封顶？ 实践观察： 4. 软件外包中的技术进出口问题 欧盟、美国及其他主要软件发包国的技术出口管制 中国的技术进出口规定 5. 软件外包中的声明和保证条款 理想和现实？ 合同中声明和保证条款的有效性和可执行性+？ 需要重视该类条款的重要性？ 案例和观察： 6. 软件外包中的付款问题 免费接受a request for proposal ？ 付款方式不同带来的风险点： - fixed-bid - time and materials - function point contract 案例和实践经验: 有付款纠纷时怎么办？ 7. 保证软件外包顺利履行的法律要点 外包合同履行中止、中途失败比率高 外包合同履行方面的关键点 应知悉和避免的文化和人为因素，从合同角度规避/ 降 低该类风险引发的合同的不可履行 案例和Tips: 8. 如确实不能交付或交付失败怎么办？ 知己知彼 – 外包合同中必要的和切实的风险防范规定 和解决机制 一旦不能交付或交付结果出现失败怎么办？ 委托方？ 受托方？ 典型和有启发性的案例和观察： 9. 外包合同中的法律适用和纠纷解决机制 合同的管辖法律和纠纷解决机制对大型外包项目十分 重要 适用中国法，还是外国法，有分别吗，重要吗？ 纠纷解决机制： 仲裁还是诉讼？哪种方式或在哪里仲 裁/诉讼重