施工合同协议书风险分析及防范.docx

施工合同协议书风险分析及防范 施工合同协议书风险分析及防范文件编号TT-00-PPS-GGB-USP-UYY-0089第一局部建立工程施工合同的风险分析及防范〔一〕建立工程施工合同的特点打算了其高风险性。其特点可以用“特〞“长〞“多〞“广〞“严〞五个字来概括。1、“特〞，即合同标的特别。施工合同的标的是建筑产品，和其他产品相比它具有固定性、体形浩大、生产的流淌性、单件性等特点。2、“长〞，即合同履行期限长。建立工程的工期一般较长，再加上必要的施工预备、开工结算以及保修期的时间，打算了施工合同的履行周期具有长期性。3、“多〞，即合同内容多。施工合同除了应当具备合同的一般内容外，还包括平安施工、工程分包、工程变更、材料设备的供给运输等内容。4、“广〞，即合同涉及面广。施工合同涉及勘察、设计、建立、施工、监理等诸多单位，也涉及合同、建筑等诸多领域的法律法规。5、“严〞，即对当事人和工程本身的监管严。如具有资质证书、获得规划答应证和施工答应证等。〔二〕建立工程施工合同的风险分析及防范：一、合同效力问题1、合同主体资格瑕疵合同主体资格审查是签约的一项重要预备工作。就发包人而言，应深化调查其资质等级及履约信誉。就承包人而言，法律作了严格限制：无效情形：〔1〕承包人未获得建筑施工企业资质或者超越资质等级〔2〕没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义〔即“挂靠〞〕挂靠主要包括以下几种行为：1〕不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程；2〕资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施工企业的名义承揽工程；3〕不具有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业的名义承揽工程；4〕有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、内部承包等其他方式变相允许别人以本企业的名义承揽工程。合同效力补正：当事人所签订的合同因违背了法律制止性规定，导致合同不能满足有效条件，当事人可以通过事后补正或者实际履行来使合同满足有效条件。承包人超越资质等级答应的业务范围签订建立工程施工合同，在建立工程开工前获得相应资质等级，当事人恳求根据无效合同处理的，不予支持。2、承包人非法转包、违法分包建立工程转包：承包单位承包建立工程后，不履行合同商定的责任和义务，将其承包的全部建立工程转给别人或者将其承包的全部建立工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包。违法分包：〔1〕总承包单位将建立工程分包给不具备相应资质条件的单位；〔2〕合同中未有商定，又未经建立单位认可，承包单位将其承包的局部建立工程交由其他单位完成；〔3〕施工总承包单位将建立工程主体构造的施工分包给其他单位；〔4〕分包单位将其承包的建立工程再分包。关于总承包单位和分包单位的质量责任的规定：总承包单位根据总承包合同的商定对建立单位负责；分包单位根据分包合同的商定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建立单位担当连带责任。在分包中，形成了建立单位、总承包单位、分包单位的三角关系。总承包单位可以根据合同商定或者经建立单位认可，将其总承包范围内的局部工程工程交由分包单位完成。对于分包工程出现的质量问题，建立单位或其他受损害人既可以要求总承包单位担当责任，也可以挺直要求分包单位担当责任，总承包单位和分包单位应当担当全部责任，不得推倭。当然，对于分包单位的缘由造成的工程质量问题，总承包单位在向别人担当责任后，可以依据分包合同的商定向分包人追偿。3、建立工程必需进展招标而未招标或者中标无效〔1〕建立工程必需进展招标的三种情形：依据《招标投标法》和《工程建立工程招标范围和规模标准规定》的规定，必需招标的工程建立工程应同时满足招标范围和规模标准两方面条件：(1)大型根底设施、公用事业等关系社会公共利益、公众平安的工程;关系社会公共利益、公众平安的根底设施工程的范围包括：①煤炭、石油、自然?气、电力、新能源等能源工程;②铁路、大路、管道、水运、航空以及其他交通运输业等交通运输工程;③邮政、电信枢纽、通信、信息网络等邮电通讯工程;④防洪、灌溉、排涝、引(供)水、滩涂治理、水土保持、水利枢纽等水利工程;⑤道路、桥梁、地铁和轻轨交通、污水排放及处理、垃圾处理、地下管道、公共停车场等城市设施工程;⑥生态环境爱护工程;⑦其他根底设施工程。关系社会公共利益、公众平安的公用事业工程的范围包括：①供水、供电、供气、供热等市政工程工程;②科技、训练、文化等工程;③体育、旅游等工程;④卫生、社会福利等工程;⑤商品住宅，包括经济适用住房;⑥其他公用事业工程。(2)全部或者局部用法国有资金投资或者国家融资的工程; 用法国有资金投资工程的范围包括：①用法各级财政预算资金的工