建设施工合同中承包人的解除权.docxVIP

建设施工合同中承包人的解除权 建立施工合同中承包人的解除权一、解除权的一般分类：商定的解除权和法定的解除权1、商定的解除权《合同法》第93条规定：“……当事人可以商定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。〞所谓商定的解除权，就是合同双方在合同中商定在符合肯定的条件时，一方或双方〔以前者为主〕有权解除合同。对此，需要留意如下问题：〔1〕合同效力合同解除以合同有效为前提，假如合同无效或被撤销，法院会根据《合同法》第58条等规定对合同无效或被撤销的法律后果作出处理，而不行能再判决合同解除。〔2〕根本违约依据法理，到达了根本违约，守约方才能解除合同。一般而言，到达了合同商定的解除条件，说明违约方已根本违约，守约方可以解除合同。但是，有些合同商定过于苛刻，在尚未到达根本违约的状况下就给予了守约方享有合同解除权。虽说私法自治，商定大于法定，但是这种明显有违法理和鼓舞交易原那么的商定，往往得不到法院的支持。如《合同法》第167条第一款规定：“分期付款的买受人未支付到期价款的金额到达全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。〞假如合同商定买受人分期付款，买受人有万分之一的款项未付的，卖售人就有权解除合同。对此，假如合同履行中，买受人真的只有万分之一的款项未付，卖售人主见根据合同商定解除合同，法院很难支持。也就是说，假如合同商定的解除条件特别不符合法理，即便合同商定的解除条件成就了，守约方要求解除合同的诉请也很难得到支持。参照该商定，假如合同商定承包人逾期完工一天，发包人有权解除合同，假如承包人真的逾期完工一天但工程质量合格，发包人起诉解除合同，法院一般不会支持。2、法定的解除权《合同法》第94条规定：“有以下情形之一的，当事人可以解除合同：〔一〕因不行抗力致使不能实现合同目的；〔二〕在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为说明不履行主要债务；〔三〕当事人一方拖延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；〔四〕当事人一方拖延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；〔五〕法律规定的其他情形。〞〔1〕因不可抗力致使不能实现合同目的。不行抗力是指不能预见、不能避开、不能克制的情形，如地震、海啸、战斗等。〔2〕在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为说明不履行主要债务。这是关于预期违约的规定。如在开工前发包人明确表示将不会支付任何工程价款，发包人的这种行为就构成了预期违约。〔3〕当事人一方拖延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。发包人最主要的合同义务之一就是按约支付工程价款，假如发包人未按约支付，经承包人催告在合理的期限内仍未履行的，发包人就构成根本违约。〔4〕当事人一方拖延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。此处不强调当事人不履行“主要债务〞，而强调结果，即“不能实现合同目的〞。如由于发包人不协作办理相关的开工手续导致无法开工，导致承包人的合同目的无法实现，发包人构成根本违约。〔5〕法律规定的其他情形。这是一个兜底条款，要依据详细的案件事实和相关法律规定来确定。二、“特殊法〞的规定依据建立工程施工合同的特别性，相关司法说明对发包人的解除权做了特别规定。《最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明》第8条规定：“发包人具有以下情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人恳求解除建立工程施工合同的，应予支持：〔一〕未按商定支付工程价款的；〔二〕供应的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强迫性标准的；〔三〕不履行合同商定的帮助义务的。〞1、未按商定支付工程价款的支付工程价款是发包人的主要合同义务之一，发包人不履行付款义务构成违约，在催告的合理期限内仍未履行的，构成根本违约，承包人有权解除合同。因未按约支付工程价款而解除合同的案例在司法理论中比拟常见，如：〔1〕天津市高级人民法院〔2014〕津高民一初字第0005号民事判决认为，合同履行过程中，厦翔公司未按照合同商定支付工程款，已构成违约。《最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明》〔以下简称《说明》〕第九条规定：“发包人具有以下情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人恳求解除建立工程施工合同的，应予支持：〔一〕未按商定支付工程价款的；……〞本案中，由于厦翔公司资金不到位，致工期延误直至全面停工，其间虽经双方屡次协商并签订补充协议，但厦翔公司仍不能依约支付工程款，诉争工程亦迟迟无法复原施工。在此状况下，轻工公司起诉要求解除上述施工合同，符合法律规定〔2〕云南省高级人民法院〔2017〕云民终1119号民事判决认为，双方于2015年1月22日达成《关于西门