审理建筑工程纠纷二十年的经验总结.docx

审理建筑工程纠纷二十年的经验总结 审理建筑工程纠纷二十年的阅历总结建立工程施工合同效力的认定一、 1、未取得建立审批手续的施工合同的效力如何认定？发包人就尚未获得建立用地规划答应证、建立工程规划答应证等行政审批手续的工程，与承包人签订的建立工程施工合同无效。但在一审法庭辩论终结前发包人获得相应审批手续或者经主管部门批准建立的，应当认定合同有效。发包人未获得建筑工程施工答应证的，不影响施工合同的效力。2、《最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明》〔以下简称《说明》〕第一条第〔二〕项规定的“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义〞承揽建立工程〔即“挂靠〞〕详细包括哪些情形？具有以下情形之一的，应当认定为《说明》规定的“挂靠〞行为：〔1〕不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程；〔2〕资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施工企业的名义承揽工程；〔3〕不具有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业的名义承揽工程；〔4〕有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、内部承包等其他方式变相允许别人以本企业的名义承揽工程。3、如何认定是否属于必需招标的建立工程？《说明》第一条第〔三〕项规定的“必需进展招标〞的建立工程的认定应当根据《中华人民共和国招标投标法》第三条的规定、《中华人民共和国招标投标法施行条例》和原国家进展方案委员会《工程建立工程招标范围和规模标准规定》的相关规定予以确定。法律、行政法规有新规定的，适用其新规定。4、劳务分包合同的效力如何认定？同时符合以下情形的，所签订的劳务分包合同有效：〔1〕劳务作业承包人获得相应的劳务分包企业资质等级标准；〔2〕分包作业的范围是建立工程中的劳务作业〔包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、钢筋、混凝土、脚手架、模板、焊接、水暖、钣金、架线〕；〔3〕承包方式为供应劳务及小型机具和辅料。合同商定劳务作业承包人负责与工程有关的大型机械、周转性材料租赁和主1要材料、设备选购等内容的，不属于劳务分包。 5、如何认定建筑企业的内部承包行为？建立工程施工合同的承包人将其承包的全部或局部工程交由其下属的分支承包人对工程施工过程及质量机构或在册的工程经理等企业职工个人承包施工，发包人以内属于企业内部承包行为；进展管理，对外担当施工合同权利义务的，部承包人缺乏施工资质为由主见施工合同无效的，不予支持。、小型建筑工程及农民低层住宅施工合同、家庭住宅室内装饰装修合同的6效力如何认定？或者进农民住宅，施工人签订合同承建小型建筑工程或两层以下〔含两层〕主见合同无效当事人仅以施工人缺乏相应资质为由，行家庭住宅室内装饰装修，可以建对于当事人的确违背企业资质管理规定承揽工程的，的，一般不予支持。议有关行政主管部门予以处理。按照通常标准或没有商定的，前述合同对质量标准有商定的，按照其商定，原那么上可以参照本解符合合同目的的特定标准予以确定。当事人有其他争议的，答的相关内容处理。二、建立工程价款确实定和支付、当事人在诉讼前已就工程价款的结算达成协议，一方要求重新结算的， 7 如何处理？一方在诉讼中要求重新结算当事人在诉讼前已就工程价款的结算达成协议，的，不予支持，但结算协议被法院或仲裁机构认定为无效或撤销的除外。当事人一方以施工合同无但工程经开工验收合格，建立工程施工合同无效，效为由要求确认结算协议无效的，不予支持。、承包人工程经理在合同履行过程中所施行为的效力如何认定？ 8签证文施工合同履行过程中，承包人的工程经理以承包人名义在结算报告、原那么上承受发包人供材等行为，加盖工程部章或者收取工程款、件上签字确认、但施工合同另有约对承包人具有约束力，应当认定为职务行为或表见代理行为，定或承包人有证据证明相对方知道或应当知道工程经理没有代理权的除外。 9、当事人工作人员签证确认的效力如何认定？当事人在施工合同中就有权对工程量和价款洽商变更等材料进展签证确认其别人员所作的签证按照其商定，除法定代表人外，的详细人员有明确商定的，确认对当事人不具有约束力，但相对方有理由信任该签证人员有代理权的除外；2对该当没有商定或商定不明，当事人工作人员所作的签证确认是其职务行为的，但该当事人有证据证明相对方知道或应当知道该签证人员没有事人具有约束力，代理权的除外。 10、工程监理人员在签证文件上签字确认的效力如何认定？工期及工程工程监理人员在监理过程中签字确认的签证文件，涉及工程量、涉及工程价款洽商变更等经济决策原那么上对发包人具有约束力，质量等事实的，但施工合同对监理人员的受权另有商定的除原那么上对发包人不具有约束力，的，外。当事人以工程发生设计变更为由要求对工程价款固定总价