法考与司法考试二审程序(上)——真题与解析.pdf

1. （单选 题 ）甲 乙丙 三人 共同 实施 故意 杀 人，一审 法院 判处 甲死刑 立 即执 行、乙无 期徒 刑 、丙 有期 徒 刑 10 年 。丙 以量 刑过 重为 由上诉 ，甲 和乙 未上 诉，检察 院 未抗 诉。关于 本案 的第二 审程 序，下列 哪 一选 项 是正 确的 ？ A. 可 不开 庭审 理 B. 认 为没 有必 要的 ， 甲可 不再 到庭 C. 由 于乙 没有 上诉 ， 其不 得另 行委 托辩 护 人为 其辩 护 D. 审 理 后 认 为 原 判 事 实 不 清 且 对 丙 的 量 刑 过 轻 ，发 回一 审 法 院 重 审 ， 一审 法院 重审 后可 加 重丙 的刑 罚 【参 考 答 案 】 B 【考 点 】 第二审 程序 的审 理、 对上 诉、 抗 诉案 件审 理后 的处 理 【解 析 】 A 项： 《刑诉解 释》 第 317 条 规定 ：“ 下 列案 件， 根据 刑事 诉 讼法 第 223 条 第一 款的 规定 ，应 当开 庭审 理： （一） 被告 人、 自诉 人 及其 法 定代 理人 对第 一审 认 定的 事实、证据 提出 异议，可能 影响 定罪 量刑 的 上诉 案件；（ 二）被 告人 被判 处死 刑立 即执行 的上 诉案 件；（ 三）人 民检 察院 抗诉 的案 件 ；（ 四） 应当 开庭 审 理的 其他 案件 。 被判 死刑 立即 执行 的 被告 人没 有上 诉，同 案的 其他 被告 人上 诉 的案 件， 第二 审人 民法 院应 当 开庭 审理。被告 人被 判处 死刑 缓期 执行 的 上诉 案 件，虽不 属于 第一 款 第一 项规 定的 情形 ，有条 件的 ，也 应当 开 庭审 理。” 可见 ，A 属于 该条 第 2 款规 定的 情形 ，二 审应 当开 庭审 理 。A 错误 。B 项，《刑 诉解 释 》第 323 条 第 1 款第 3 项规 定：“对 同案 审 理案 件中 未 上 诉 的 被 告 人 ， 未 被 申请 出庭 或 者 人 民 法 院 认 为 没 有 必 要 到 庭 的 ， 可以 不再 传唤 到庭 。 B 正确 。 C 项， 《刑诉解 释》 第 316 条 规定 ：“ 第 二审 期间 ，被 告人 除 自行 辩 护外，还可 以继 续委 托第 一审 辩护 人或 者 另行 委托 辩护 人辩 护 。共同 犯罪 案件，只有 部分 被告 人提 出上 诉，或 者自 诉人 只对 部分 被 告人 的 判 决 提 出 上 诉 ，或 者 人 民检 察 院 只对 部 分 被 告 人 的 判 决 提 出 抗 诉 的 ， 其他 同案 被告 人也 可 以委 托辩 护人 辩护 。”可 见 ，乙 也可 以委 托辩 护 人。 C 错误 。 D 项， 《刑诉 解 释》 第 325 条 第 1 款规 定： “审理被 告人 或 者其 法定 代 理 人 、 辩 护 人 、 近 亲 属 提 出上 诉 的 案 件 ，不 得 加 重 被 告 人 的 刑 罚 ， 并 应 当执 行 下 列 规 定 ： … … （七 ）原 判 事 实 清 楚 ， 证 据 确 实 、 充 分 ， 但判 处的 刑罚 畸轻、应当 适用 附加 刑而 没 有适 用的，不得 直接 加重 刑 罚、适用 附加 刑 ，也 不得 以事 实不 清、证 据不 足为 由发 回第 一 审人 民 法 院 重 新 审 判 。必 须 依 法 改 判 的 ，应 当在 第 二 审 判 决 、 裁 定 生 效 后 ， 依照 审判 监督 程序 重 新审 判。 ” 可见，二审 法院 审理 后如 果认 为原 判事 实 不清 且对 丙的 量刑 过 轻，发 回一 审法 院重 审， 一 审法 院重 审后 不得 加 重丙 的刑 罚， D 错误 。 综上 ，本 题选 择 B。 2 （单选题 ）黄 某倒 卖文 物案 于 2014 年 5 月 28 日一审 终结 。6 月 9 日 （星期一 ），法 庭宣 判黄 某犯 倒卖 文物 罪 ，判 处有 期徒 刑 4 年 并立 即 送达