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PAGE 3 PAGE 1 公司法 6=7= 2014/12/28  公司法概述 公司的基本含义 1、其他国家的法律表述： 概括式规定方法： 韩国《商法》 公司是指以商行为及其他营利为目的而设立的社团 分类式规定方法： 日本《公司法》第2条：公司指股份公司、无限公司、两合公司和合同公司 仅规定各类公司的设立目的、性质，但从中可以概括出公司的含义 2、大陆法系公司法理论：公司为 依法设立的 营利性社团法人 3、英美法系公司法理论：极为广泛 排除其为非法人团体和非营利性组织的性质，仅使用于商事法人团体的意义 强调公司区别于合伙，本质是营利性和联合性 4、中国公司法：第2条、第3条 依据各国立法精神 大体可概括为： 公司是指由股东 依公司法规定 经登记设立的 以营利为目的 的企业法人 公司的基本特征 1、社团性（一人公司） 就公司作为营利性组织而言，传统公司制度以鼓励众多细小资本聚集而成就大事业者为要旨，因而强调公司系由复数股东结合之社团，强调复数股东之存在需作为公司成立与存续之要件。公司内部机制设计通常也以复数股东之存在为其前提，这使得公司除了具有独立法人人格的法人性外，公司有复数股东组建而使公司的社团性成为另一重要特征。 2、法人性（揭开面纱） 公司是一个独立的法人。公司作为法人，其独立人格不仅表现在公司人格与组成公司成员的人格相互独立，而且表现为公司财产与公司成员的财产相分离。（公司人格与其成员人格相分离，是有限责任产生的前提条件！） 这是公司的法人人格性质和股东的有限责任原则： 公司对股东投入的财产独立拥有和支配，并以此为基础对外独立承担责任。 与此同时，公司成员放弃对其出资的直接支配权，换取仅以其出资对公司负责的有限责任特权。 3、营利性（社会责任-第5条） 由于公司为了股东利益最大化而存在，必须连续不断的从事某种经济活动，并以其营利性目标作为衡量公司存在及行动的最高价值理念。而公司的营利性实际让也是公司股东投资于公司的期望所在。 视为一种实实在在的可以将自己一直付诸行动的组织体或有机体 或 仅为了生意上交易的便利而拟制的工具 →经济功能和社会功能 公司的主要种类 按股东承担的责任：无限、两合、股份有限、有限责任 按公司信用标准：人合、资合、人合兼资合 按控制与依附关系：母子公司 按管辖系统：总分公司 公司法的性质 组织法 和 活动法的 双重性质，以组织法为主 作为组织法，具体包括公司设立、变更和清算，公司的章程，权利能力和行为能力，公司的组织机构，股东权利和义务等内容。活动法又称为行为法，它要对公司组织机构的管理活动和公司的某些活动作出规范。 实体法 和 程序法的双重性质，以实体法为主 公司法调整公司组织活动，就必须对参与公司活动的各种主体作出规定，规定这些主体的资格条件、权利义务以及法律责任等。同时，公司法还要规定程序内容，即规定保障权利实现，追究法律责任的程序。 强制法 和任意法的 双重性质，以强制法为主 公司法中的规定既有强制性的，也有任意性的。公司法是私法，因此体现了其任意性。但是公司法也体现了国家干预的原则，所以具有强制性。 国内法 和 涉外法的 双重性质，以国内法为主 公司法是国内法。但是随着全球化趋势的发展，公司日益参与国际竞争，而且外国公司也越来越多地涌入我国，所以公司法必然地要对涉外的内容进行规定，所以公司法也具有涉外法属性。 公司的设立 公司设立人 依照法定的条件和程序 为组建公司并取得法人资格 而必须采取和完成的法律行为。 是形成法人人格的 完整过程。 客观上表现为 公司取得人格、形成实体的程序： 1、订立章程→确立公司组织和活动的基本规则 2、确认公司股东及其股东的出资→形成公司之人的基础和物的基础 3、设置公司机关→建立公司从事营业活动之基础 4、申请设立和登记，领取法人执照→完成公司形成之社会公示和法律监督 一、公司设立的立法模式 自由设立主义=放任主义 只凭设立人的自由决定，不经过许可批准，法律不加任何干涉 特许主义 须经国家元首颁发特许状，或基于立法机关通过特别法案 核准主义 ==许可设立==行政许可设立 制定成文法规 经 国家行政主管机关依据该法规进行 实质审查 后予以批准 优：设立人机会均等，防止公司滥设 缺：程序严格繁琐 → 与国计民生密切相关的公司 才用 准则主义（单纯准则主义—公司法第6条第一款） 法律规定公司设立条件→符合法定条件即可设立公司并取得法人资格 一般需要进行登记→公司成立的事实记载 （严格准则主义-公司法第6条第二款） 二、公司设立的方式 发起设立==同时设立==单纯设立 公司全部股份或首期发行的股份由发起人自行认购 而设立公司的方式 程序：签订发起人协议→制订公司章程→发起人认购股份，缴纳出资→选举