浅谈如何减小施工企业员工高离职率的法律风险.docxVIP

PGE \* MERGEFORMT PGE \* MERGEFORMT 1 浅谈如何减小施工企业员工高离职率的法律风险  一、认为试用期过后仍然可以以员工不符合录用条件为由解除劳动合同  《劳动合同法》第十九条规定，劳动合同期限一年以上且不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。劳动部办公厅1995年对《关于如何确定试用期内不符合录用条件可以解除劳动合同的请示》的复函规定，在试用期内，不符合录用条件的劳动者，企业可以解除劳动合同；若超过试用期，则企业不能以不符合录用条件为由，解除劳动合同。  根据上述规定，施工企业要证明劳动者是否符合录用条件，应当在试用期内做好日常考核工作，考核应当量化和客观，考核记录应当要求被考核者签字确认，特别是考核不达标部分。超过试用期, 施工企业就不能以员工不符合录用条件为由解除劳动合同  二、认为协商解除劳动合同就不需要支付经济补偿金  《劳动合同法》第四十六条规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第20条规定，劳动者按照《劳动法》第二十四条的规定，凡劳动者主动提出解除劳动合同的，用人单位可以不支付经济补偿金。  根据上述规定，协商解除劳动合同是否需要支付经济补偿的推断标准，主要是看是哪一方先提出协商解除，如果是施工企业一方提出并与劳动者协商解除了劳动合同的，施工企业仍然应当向劳动者支付经济补偿；如果是劳动者一方主动提出并协商解除劳动合同的，施工企业一般情况下不需支付经济补偿金。  三、认为员工主动提出辞职就不需要支付经济补偿金  《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动酬劳的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位依据的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因劳动法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。《劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依据第三十八条这六项规定提出解除合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。  根据上述规定，员工个人原因主动提出辞职，施工企业一般情况下不需支付经济补偿金。但是，在施工企业违法或违约在先的情况下，员工被动提出辞职，施工企业也需支付经济补偿金。  四、认为员工辞职需经用人单位批准才可以走人  《劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。  实践中，很多员工提出辞职时都是向施工企业提交辞职申请书，导致施工企业错误的认为员工提出辞职必须经过同意批准，否则就不能辞职。根据法律规定，员工辞职并不需要施工企业的同意，提前30天以书面形式通知用人单位即可，没有其他条件。如果员工辞职时与施工企业有未了事项或纠纷，施工企业可通过法律途径主张自己权利，但不能以此限制员工辞职，两者不能混为一谈。  五、认为辞退员工事先不需通知企业工会  《劳动合同法》第四十三条，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。  20XX年最高RM法院颁布的《关于在民事审判工作中适用＜中华RM共和国工会法＞若干问题的解释》第六条规定，根据工会法第五十二条规定，RM法院审理涉及职工和工会工作人员因参加工会活动或者履行工会法规定的职责而被解除劳动合同的劳动争议案件，可以根据当事人的请求裁判用人单位恢复其工作，并补发被解除劳动合同期间应得的酬劳；或者根据当事人的请求裁判用人单位给予本人年收人二倍的赔偿，并参照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条规定给予解除劳动合同时的经济补偿金。  根据上述规定，有工会的施工企业单方解除劳动合同，应当依照法定程序事先将理由通知工会并对工会的意见予以高度重视和处理，以免发生争议，产生被仲裁机构或法院认定解除行为无效的法律风险。  六、认为员工违约辞职可以通过扣留档案、留置工资或者不办理退工手续等手段来制裁员工。  《劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。《劳动合同法》第八十九条规定，用人单位违反本法规定