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论雇员从业犯罪刑事责任区分对待原则 ———————————————————————————————— 作者： ———————————————————————————————— 日期： 论雇员从业犯罪刑事责任区分对待原那么 　　关键词: 雇员从业犯罪/从犯/期待可能性/区分对待原那么 　　内容提要: 雇员从业犯罪多为生计所迫，与雇主之间属于雇佣劳动关系，犯罪目的不明显，参与程度不深，在定罪量刑时应该与雇主区别对待，这是期待可能性、刑法谦抑性等刑法理论题中应有之意。但现有的刑事立法对此并没有作特别的考量，导致对一些雇员刑事责任追究过于严厉。在立法和司法实践中，应参照单位犯罪的有关立法精神，适用刑事责任区分对待原那么，对雇员普遍适用从犯情节，从轻处分甚至免予刑事处分。 　　一、雇员从业犯罪概论 　　(一)雇员从业犯罪的概念 　　对雇员从业犯罪的概念，可以以雇员和从业这两个概念来进展限制。所谓雇员，是受雇佣的工作人员的简称。?现代汉语词典?将“雇佣〞解释为用货币购置劳动力。也就是说，雇佣一词是指用金钱请他人为其做事。因此，雇员可以理解为，承受个人或者单位的雇佣从事一定工作，并获得相应报酬的人员。而所谓从业，顾名思义，可以理解为从事一定的业务，就本文所要探讨的问题而言，可以理解为在营利性社会组织中从事一定的业务的行为。据此，本文所称雇员从业犯罪，是指雇员在营利性社会组织中受雇从事业务活动的过程中，因业务本身的犯罪属性，而实施的犯罪行为。例如，雇员受雇于从事生产或销售假冒注册商标商品的单位，而按照单位的要求，在从业过程中实施的生产或销售假冒注册商标商品的行为。雇员从业犯罪并不是现行刑法规定的独立犯罪类型，而是出于研究需要，对实践中存在的这种犯罪现象进展的归纳和概括。 　　(二)雇员从业犯罪的行为特征 　　1.雇员与雇主(这里的雇主，既可指非单位的营利性社会组织的所有人，也可指公司企业等单位或法人，如不特别指出，以下皆同)之间存在劳动关系。雇员是基于与雇主之间的劳动关系而从事营利性社会组织分配的劳动。雇员实施违法犯罪活动，并非主动而为，而是因受雇而听令于雇主被动服从进展。其对于营利性社会组织犯罪活动的开场、开展和最终实现，“工具性〞色彩很浓。 　　2.雇员行为的犯罪性由所在营利性社会组织业务活动的犯罪性决定。雇员从事的违法犯罪活动本身，是所在营利性社会组织的固有业务活动，这些业务活动本身的犯罪性决定了雇员行为的犯罪性。就雇员本身而言，就是凭借个人体力、技术、脑力，完成工作，与其他在营利性社会组织中从事合法工作的雇员一样，都是从事业务活动。 　　3.雇员的主观目的是谋生，而非营利。雇主雇佣雇员从事生产或销售假冒注册商标商品等违法犯罪行为的目的，一般是为了非法营利。而雇员受雇劳动的目的那么不是为了非法营利。雇员在受雇佣之前根本处于无业状态，只要有人出钱供他们生存，便会根据雇主的要求从事业务活动，以通过劳动获取薪酬。雇员的主观目的与在合法企业中从事劳动的人员一样，都是为了谋生。 　　4.很多雇员不能认识到其行为的违法性。一方面，雇员一般文化程度较低，社会经历缺乏，缺乏起码的判断违法性的能力。另一方面，雇员在组织业务分工中仅仅从事组织整体违法犯罪行为的一个环节;而很多犯罪活动只有在整体行为完成时，甚至到有了最终结果之后才能表达其违法性，而雇员对此整体情况一般没有掌握了解的条件，因此也很难判断自己行为的违法性。 　　(三)雇员从业犯罪与共同犯罪及单位犯罪的异同 　　1.雇员从业犯罪与单位犯罪存在穿插关系，犯罪性和可罚性一致。如果雇员受雇的营利性社会组织属于刑法所标准的单位，且该单位并非仅为犯罪而设立或以犯罪为主要业务活动，那么雇员从业犯罪属于单位犯罪之一种;否那么雇员从业犯罪属于雇员与雇主之间、雇员与雇员之间的自然人共同犯罪。尽管如此，无论是在单位的雇员，还是在非单位的雇员，主观目的均是依靠出卖劳动力获取报酬;客观上均与雇主存在劳动关系，服从于雇主的决策和安排从事非法业务，实现组织的利益。因此，他们在行为成立犯罪的构成要件符合性、违法性、有责性、可罚性上，均一样。 　　2.雇员从业犯罪与传统共同犯罪也既有联系，又有很大的区别。所有的雇员从业犯罪，在犯罪形式特征上，均符合共同犯罪理论。但在传统的自然人共同犯罪中，犯罪成员之间，犯罪成员与犯罪组织、犯罪团伙之间，不存在雇佣与被雇佣的劳动关系。而雇员从业犯罪那么不同，雇主与雇员之间首先构成劳动关系，雇员是在一定长的时期内，在某个固定的营利性社会组织中付出劳动从事生产经营，并以劳动的时间、劳动量、工作业绩或按照事先约定的薪酬，按期承受雇主或单位支付的工资;他们只是凭借劳动力获取薪酬，并没有与雇主一样的谋取暴利的犯罪目的。雇员从业犯罪人主观目的、行为人之间的关系、违法利益的分配、犯罪结合的形式等等方面，