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2019年司法考试《卷四》综合模拟试题及答案（3） 【案例一】 【案情】被告人甲、乙共同将被害人丙杀害。一审程序中，在公 诉人对被告人甲、乙同时实行讯问后，经审判长许可丙的父亲丁以附 带民事诉讼原告的身份，就犯罪及财产损失事实向甲、乙发问。丙所 居住社区的物业管理人员戊旁听了案件审理，并应控方要求就丙的被 害情况向法庭作证，先后回答了辩护人、公诉人及审判长的发问。庭 审中合议庭对戊的证言及其他证据发现疑问，遂宣布休庭，就被害人 死亡时间及原因进一步调查核实。法庭调查中，公诉人发现被告人乙 尚有遗漏的犯罪事实，当庭提出要求撤回起诉，法庭审查后作出同意 撤回起诉的决定。重新起诉后，甲、乙分别被判处死刑并赔偿原告损 失10万元。宣判后乙提出上诉，二审法院仅就乙的犯罪部分实行了审 查，认为原判决认定事实和适用法律准确、量刑适当，维持了原判， 并上报人民法院核准。 【问题】 请指出以上案例中在程序方面的不当之处，并简要分析原因。 【答案】 1、公诉人对被告人甲、乙同时讯问违反了分别实行讯问的原则。 2、附带民事诉讼原告不能就相关犯罪事实向被告人发问。 3、戊作为证人不能旁听案件的审理。 4、戊作为控方证人，控辩双方向其发问的顺序错误，理应先由要 求传唤的一方实行发问。 5、公诉人在庭审中发现有漏罪的只能追加起诉，不能撤回起诉。 变更、追加、撤回起诉理应报经检察长或检察委员会决定，并以书面 方式向人民法院提出，公诉人不能当庭迳行决定。 6、法院对检察机关撤回起诉的要求应以裁定而不能以决定的方式 作出。 7、审理部分被告人上诉的案件，理应对全案实行审查，包括甲、 乙罪刑及附带民事诉讼部分的审查。 【案例二】 【案情】2007年2月10 日，甲公司与乙公司签订一份购买1000 台A型微波炉的合同，约定由乙公司3月10 日前办理托运手续，货到 付款。 乙公司如期办理了托运手续，但装货时多装了50台B型微波炉。 甲公司于3月13 日与丙公司签订合同，将处于运输途中的前述合 同项下的1000台A型微波炉转卖给丙公司，约定货物质量检验期为货 到后10天内。 3月15 日，上述货物在运输途中突遇山洪爆发，致使100台A型 微波炉受损报废。 3月20 日货到丙公司。4月15 日丙公司以部分货物质量不符合约 定为由拒付货款，并要求退货。 顾客张三从丙公司处购买了一台B型微波炉，在正常使用过程中 微波炉发生爆炸，致张三右臂受伤，花去医药费1200元。 【问题】 1.如乙公司在办理完托运手续后即请求甲公司付款，甲公司应否 付款?为什么? 2.乙公司办理完托运手续后，货物的所有权归谁?为什么? 3.对因山洪爆发报废的100台微波炉，理应由谁承担风险损失?为 什么? 4.对于乙公司多装的50台B型微波炉，理应如何处理?为什么? 5.丙公司能否拒付货款和要求退货?为什么? 6.张三可向谁提出损害赔偿请求?为什么? 【答案】 1.不理应。因为合同约定货到付款，而实际上货未到，或甲公司 享有先(后)履行抗辩权。 2.属于甲公司。因为交付已经完成。 3.由丙公司承担。因为出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物 的意外灭失风险自合同成立时由买受人承担。 4.乙公司有权请求丙公司返还。因为属于不当得利。 5.无权拒绝付款和要求退货。因为合同约定了质量检验期间，丙 公司在此期间未提出异议，视为质量符合要求。 6.张三可向丙公司索赔，也可向乙公司索赔。因为对因产品缺陷 造成的人身损害，受害人有权向其制造者或销售者索赔。 【案例三】 【案情】甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨开发有 限公司(下称新雨公司)，由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任 监事。乙同时为其个人投资的东风有限责任公司(下称东风公司)的总 经理，该公司欠白云公司货款50万元未还。乙与白云公司达成协议约 定：若3个月后仍不能还款，乙将其在新雨公司的股权转让20%给白云 公司，并表示愿就此设质。届期，东风公司未还款，白云公司请求乙 履行协议，乙以此事尚未与股东甲商量为由搪塞，白云公司遂拟通 过诉讼来解决问题。 东风公司需要租用仓库，乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以低 廉的价格出租给东风公