合伙合同中同时履行抗辩权的适用.pdfVIP

论合伙合同中同时履行抗辩权的适用 合伙 (partnership) ，是一种伴随着商品经济关系的发展而逐步发展起来的经营组织方式。 合伙的渊源可以追溯至古罗马法时代， 而自罗马法以来， 合伙即具有双重意义， 其一谓合伙 契约 ; 其二谓因合伙契约而成立之组织体。由此而衍生的合伙的契约特性和团体特性之双重 性质互为制肘， 使合伙在法律制度的适用上产生诸多障碍， 同时履行抗辩权制度即为其典型。 一、同时履行抗辩权概述 同时履行抗辩权，也称履行合同的抗辩权 (exception adimpleti contrattus) ，是指双 务合同的当事人一方在他方未为对待给付前， 有权拒绝自己的义务履行。 ①同时履行抗辩权 是大陆法系国家民法所确认的重要的合同履行规则， 在英美法国家则采用了一个与同时履行 抗辩权极其相似的概念“对流条件” (concurrent condition) ，来维护合同在履行上的安全 与平衡。 同时履行抗辩权是由于双务合同履行机能上的牵连性， 在公平原则的实际运用中所产生 的法律制度。 ②同时履行抗辩权在法律上的发生前提就在于双务合同的牵连性。 这种牵连性 就是指双务合同中双方互负义务， 且双方的义务是相互依存、 互为因果的， 体现在合同的履 行上就是指一方负担的义务以他方负担的义务为前提。 如果一方不履行自己的义务， 则对方 的权利不能实现， 而其义务履行亦失去其目的性， 只有双方各自履行义务， 债的目的才能实 现。基于此，双务合同中一方的义务履行要求以对方的义务履行或义务履行之提出为前提。 双务合同在履行上的这种同时性，体现在法律上就形成了同时履行抗辩权制度。 根据同时履行抗辩权产生的根据， 其存在至少应具备下述条件： ( 一 ) 须有同一双务合同 所产生的债务，并且互为对待给付 ;( 二 ) 须对方未为履行债务或未为发行债务之提出 ;( 三) 须双方债务已届清偿期 ;( 四) 对方之对待给付为可能履行。③在适用的范围上，当事人行使 同时履行之抗辩权首先必须是善意的 ( 即对方不履行义务的行为性质严重，足以使己方义务 履行的安全性受到威胁， 有致己方履行义务之目的陷于落空之虞。 这种不履行行为可以是完 全不履行、 不完全履行或部分履行， ④但必须是有重大瑕疵的。只有在上述情况下，同时履 行抗辩权方能适用。 . 在义务履行具有同时性、 牵连性的双务合同中， 一方不履行义务而要求对方当事人履行 义务， 会使合同当事人之间的利益平衡被打破， 这在法律看来是有悖公平观念的。 法律设置 同时履行抗辩的目的就在于维护当事人之间的利益平衡。 从本质上来说， 同时履行抗辩权是 一种产生于双务合同自身的一种自助措施 (self ─ help) ，其机能就在于一方履行义务之拒绝 可以迫使他方履行合同， 从而督促双方履行各自的义务， 最终实现合同的目的。 面对履行抗 辩权并不使对方的请求权归于消灭。 在性质上它是一种延期的抗辩权， 其行使不仅可以为己 方义务的履行排除风险， 提供保障， 还可以促使对方为实现其权利 ( 即己方给付 ) 而尽快履行 义务或提供履行承诺。