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建筑工程分包背后暗藏的法律风险 近年来，国内建筑市场的竞争日益加剧，工程项目管理模式趋于 规模化，工程项目往往具有周期长、工作量大、资金需求量多、专业 分工细等特点，单靠总包单位自身的力量难以完成合同约定的工作 量，需以分包形式让其他方加入到工程建设中来，增强自身履约能力 并分散风险。但是，由于分包队伍的良莠不齐、施工企业在分包管理 上的忽视和漏洞，使得涉及工程分包的法律纠纷层出不穷。 合同签订审查不严的法律风险 2008年5月，某工程局云南项目部在施工中将一部分辅助工程 分包给某福建公司施工。因福建公司工期滞后，项目部经催促无效后 依约解除合同，并致函该公司。但该公司回函却声称未对任何人授权， 有关的委托书、印章均是伪造的，其并不知情。经查阅工商档案，发 现对方所盖公章与工商机关备案的不一致，始发觉不法分子是以伪造 的委托书、公章与工程局签订的分包合同。最终造成工程局主张权益 困难。 风险提示。一些不法分子为了达到与总承包公司签订分包合同的目 的，往往通过伪造资质证书、印章、授权书来洽谈合同，如果我方没 有进行合同签订前详细的资信调查与核实，便很难发现对方的造假行 为，继而双方将会以一份无效的协议做为合同履行的基础。无疑，这 将存在着极大的风险，一旦对方履约能力不足出现质量、工期或恶意 拖欠农民工工资等问题，不法分子往往将责任一推了之，甚至逃之夭 夭，最终出现索赔无门的结果。 防范措施：在合同签订前，一定要做好对分包方资信情况、签约 资格及履约能力的审查工作。严格审查分包方的营业执照、资质证书 和安全资格证书等证件，可以要求对方提供，也可到工商部门查看其 工商档案;审查有关经办人的授权委托书，授权事项、授权内容及授 权期限是否明确;审查分包方的人员素质、机械设备、资产负债状况， 通过这些审查，了解分包企业的施工实力,判断分包方是否具有履约 能力。 材料出具失实的法律风险 2006年3月，某工程局作为发包方与某路桥公司签订一份合同， 约定将一部分公路开挖与支护工程分包给路桥公司施工。完工后，工 程局出具了一份《路桥公司工程量结算单》。事后，在办理付款手续 时，却发现了一张路桥公司施工期间领取的16万元材料款的单据， 该笔款项并未在已出具的结算单中扣除。工程局主张该笔款项在支付 剩余工程款时应予扣除，而路桥公司不同意。协商未果，路桥公司向 法院起诉，要求以出具的《工程量计算说明书》结算工程款。法院经 审理，认为工程局出具的结算单是真实有效的，故判令工程局予以还 款，至于领取的16万元材料款，工程局可另行起诉。 风险提示：建设工程具有施工周期长、法律关系多、标的额大、 人员流动性强等特点，涉及到投标、履约、竣工、验收及结算多个环 节，因此对各类合同、往来函件、签证单、验收单、结算单、对账单 等证据材料的妥善保管、存放，以及定期对相关数据的查验、核实就 非常重要。否则，就有可能出现到诉讼时才发现关键证据找不到，或 出现所提供的证据材料数据不正确的情况，导致合法权益得不到维 护。 防范措施：安排专人对文档材料进行保管，安全存放，责任到人; 根据文件重要性程度进行分类保管;对各类文档材料做到分类明晰、 摆放有序;填制文档保存一览表，需要时能够及时、准确地提供;基于 项目施工人员流动频繁的特征，在办理文件资料交接时，做到工作移 交到位、资料交接齐全，对未办结事项及特别事项更应充分说明。 工资发放监督不力的法律风险 2008年5月，某工程局将一部分混凝土浇筑工程分包给一包工 队施工，包工队负责人为刘某。工程局对刘某所代表的包工队付款时 一直采取预借款的方式，再由刘某发放农民工工资。后刘某因施工组 织不当导致亏损，擅自携款而逃。农民工拿不到工资，便到工程局所 在的项目部索要，又到业主单位和政府部门反映。当地政府出面，指 出项目部通过刘某发放农民工工资是违法的，督促、责令项目部将这 部分农民工工资进行发放。无奈，项目部只得垫付了农民工工资。 风险提示：包工头拖欠工资的恶劣行为不仅令许多农民工拿不到 辛苦钱，也让一些作为发包方的施工企业蒙受了不白之冤。按道理， 作为发包方的施工企业对包工头所雇民工并不负工资管理上的义务。 然而国家及相关政府部门从稳定及建立和谐关系出发制定相关政策 及法规，2004年劳动和社会保障部发布的《建设领域农民工工资支 付管理暂行办法》规定：“企业应将工资直接发放给农民工本人，严 禁发放给‘包工头’或其他不具备用工主体资格的组织和个人”。发包方 垫付