2020法考汪华亮商法主观考前冲刺.pdf

考前冲刺 汪华亮 说明： 1. 本讲义分为三个部分，第一部分为考点背诵，第二部分为方法论，第三部分为冲刺模 拟题。 2. 第一部分考点背诵，老师带背，于 11月 2-6号分5 次完成，老师会在群内提供音频 讲解，同学们按时收听并且背诵。跟上进度，重在理解，意在模仿。 3. 第二部分方法论会直播讲解，着重强调答题方法和套路。具体时间在群内提前通知。 4. 第三部分冲刺模拟题会直播讲解，同学们应预习，最好动笔写一写。具体时间在群 内提前通知。 第一部分考点背诵 一、公司独立人格 1 . 公司独立人格，体现在独立财产和独立贵任两个方面。独立财产强调公司与股东财 产独立。独立贵任意味着股东承担有限贵任，有限公司股东以认缴出资额为限，股份公司股 东以认购股份为限。 2. 法人人格否认。《公司法》第 20条第3 款规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和 股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司偾务承担连带责任。” (1) 法人人格否认的适用条件。常见情形有：一是财产混同，包括：①股东无偿使用 公司资金或者财产，不作财务记载的；②股东用公司的资金偿还股东的债务，或者将公司的 资金供关联公司无偿使用，不作财务记载的；③公司账簿与股东账簿不分，致使公司财产与 股东财产无法区分的；④股东自身收益与公司盈利不加区分，致使双方利益不清的；⑤公司 的财产记载于股东名下，由股东占有、使用的。二是过度控制，包括：①母子公司之间或者 子公司之间进行利益输送的；②母子公司或者子公司之间进行交易，收益归一方，损失却由 另一方承担的；③先从原公司抽走资金，然后再成立经营0 的相同或者类似的公司，逃避原 公司债务的；④先解散公司，再以原公司场所、设备、人员及相同或者相似的经营目的另设 公司，逃避原公司愦务的。 横向人格混同。具体而言，关联公司之间在人员、业务、资产方面交叉混同难以区分的， 债权人有权参照《公司法》第 20条第3 款请求其承担连带贵任。注意，纵向混同是追究股 东贵任，横向混同是追宂关联公司贵任。 (2) 适用法人人格否认制度的后果是，债权人有权要求相应的股东对公司债务承担连 带责任，但不能扩及其他所有股东。 1 (3)法人人格否认之诉的程序问题。具体而言：①债权人对债务人公司享有的债权己 经由生效裁判确认，其另行提起公司人格否认诉讼，请求股东对公司偾务承担连带责任的， 列股东为被告，公司为第三人；②债权人对偾务人公司享有的愤权提起诉讼的同时，一并提 起公司人格否认诉讼，请求股东对公司债务承担连带贵任的，列公司和股东为共同被告；③ 债权人对债务人公司享有的债权尚未经生效裁判确认，直接提起公司人格否认诉讼，请求公 司股东对公司债务承担连带贵任的，人民法院应当向偾权人释明，告知其追加公司为共同被 告。债权人拒绝追加的，人民法院应当裁定驳回起诉：④从举证责任上讲，原则上由债权人 对适用法人人格否认负举证责任，但是对于一人公司，应当实行举证责任倒置，由被告股东 证明自己与公司财产独立，否则承担连带责任。另须注意，法人人格否认，原则上必须以诉 讼方式确认，不能直接在执行程序中主张，但是一人公司除外。 3 . 分公司。分公司具有民事主体资格，可以自己的名义订立合同，也可以自己的名义 独立参加诉讼。但是，分公司不具有法人资格，其财产视为公司财产，其民事贵任由公司承 担。作为被执行人的分公司，不能清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追 加该公司为被执行人的，法院应予支持。公司直接管理的责任财产仍不能清偿债务的，法院 可以直接执行该公司其他分公司的财产。作为被执行人的公司，直接管理的责任财产不能淸 偿生效法律文书确定偾务的，法院可以直接执行其分公司的财产。 4 . 子公司。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事贵任。在 这一问题上，试题可能会涉及法人人格否认问题，包括母公司对子公司过度控制、母公司与 子公司财产混同等。但是需要注意，母公司与子公司的关系，并不必然导致法人人格否认的 适用。 二、公司对外担保 1. 决策程序。根 据 《