2013-2017年司法考试民法解析.docx

材料④：同年10月，甲公司股东戊公司与己公司签订了《协议三》，约定戊公司将其对甲公司享有 的60%股权低价转让给己公司，戊公司承担甲公司此前的所有负债。|根据材料①，关于甲公司、乙 公司与银行的法律关系，下列表述正确的是： A.甲公司欠乙公司2000万元债务没有消灭 B.甲公司抵押建设用地使用权的行为属于无权处分 C.银行因善意取得而享有抵押权 D.甲公司用建设用地使用权抵偿债务的行为属于代为清偿 167 【170391】 甲服装公司与乙银行订立合同，约定甲公司向乙银行借款300万元，用于购买进 口面料。同时，双方订立抵押合同，约定甲公司以其现有的以及将有的生产设备、原材料、产品为 前述借款设立抵押。借款合同和抵押合同订立后，乙银行向甲公司发放了贷款，但未办理抵押登记 。之后，根据乙银行要求，丙为此项贷款提供连带责任保证，丁以一台大型挖掘机作质押并交付。 如甲公司未按期还款，乙银行欲行使担保权利，当事人未约定行使担保权利顺序，下列选项正确的 是： A.乙银行应先就甲公司的抵押实现债权 B.乙银行应先就丁的质押实现债权 C.乙银行可选择就甲公司的抵押或丙的保证实现债权 D.乙银行可选择就甲公司的抵押或丁的质押实现债权 答案及解析 1、 正确答案：D。 解析：A项:根据《民法总则》第5条的规定民事主体从事民事活动，应当遵循 自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。据此可知，自愿原则，也称意思自治 原则，是指民事主体有权根据自己的意愿，自愿从事民事活动，按照自己的意思自主决定民事法律 关系的内容以及设立变更和终止，自觉承受相应的法律后果。本题中乙在二人宅基地的边界线靠己 方一侧，建起高5米围墙，属于行使自己权利的行为，不存在将自己的意志强加于他人的问题。故 A项错误，不当选。 B项：根据《民法总则》第6条的规定，民事主体从事民事活动应当遵循公平原则，合理确定各方的 权利和义务。据此可知，公平原则是指民事主体从事民事活动时要秉持公平理念公正平允、合理地 确定各方的权利和义务，并依法承担相应的民事责任。本题中甲、乙之间因建围墙之事而产生的纠 纷，与是否公平、平允、合理地确定双方的权利义务问题无涉。故B项错误，不当选。 C项：根据《民法总则》第4条的规定，民事主体在民事活动中的法律地位一律平等。据此可知，平 等原则，是指民事主体，不论自然人法人还是非法人组织，不论自然人是男、女、老少、贫、富 ，不论法人规模大小、经济实力雄厚与否，不论非法人组织经营什么业务，在从事民事活动时，他 们相互之间在法律地位上都是平等的，他们的合法权益受到法律的平等保护。本题中，甲、乙二人 均为自然人，平等独立的民事主体，二者间的矛盾与平等原则无涉。故C项错误，不当选。 42 D项：根据《民法总则》第7条的规定，民事主体从事民事活动应当遵循诚信原则，秉持诚实、恪守 承诺。同时，根据《民法总则》第12条规定，民事主体不得滥用民事权利损害国家、社会公共利益 或他人合法权益。据此可知，诚信原则，是指民事主体从事民事活动时，应当秉持诚信、善意，信 守自己的承诺，在行使权利、履行义务过程中，讲诚实、重诺言、守信用，其核心乃诚实不欺、善 意、信守承诺。诚信原则作为民法最为重要的基本原则，被称为民法的“ 帝王条款” ，是各国民 法公认的基本原则。同时，通说认为：“ 不得滥用民事权利乃诚实信用原则的反面体现” 。本题 中，乙在二人宅基地的边缘线靠己方一侧，建起高5米围墙的行为，虽然属于行使自己权利的行为 ，但该行为使甲在自家院内却有身处监牢之感，显属违背善意行使权利的诚信原则，故D项正确 ，当选。 综上所述，本题答案为D。 正确答案：D 2、 正确答案：B。 解析：《民法总则》第2条规定：民法调整平等主体的自然人、法人和非法人 组织之间的人身关系和财产关系。 A项:甲请求税务机关退还个人所得税，甲与税务机关不是平等主体，不由民法调整。所以，A项错 误。 B项:乙丢失手机后发布寻物启事属于悬赏广告，由民法调整。所以，B项正确。 C项:丙与女友之间的承诺属于生活关系，不由民法调整。所以，C项错误。 D项:丁作为志愿者去福利院帮工，丁与福利院之间不是平等主体。所以，D项错误。 综上所述，本题正确答案为B。 3、 正确答案：B。 解析：A项：民事法律关系是指由民法规范调整的、以权利义务为内容的社会 关系。包括人身关系和财产关系。财产关系主要包括债。侵权行为是指不法侵害他人的合法权益的 行为。依法律规定，侵权行为发生后，加害人负有赔偿受害人损失等义务，受害人享有请求加害人 赔偿损失等权利。①张某驾车违章致李某残疾，侵权之债是法定产生的，所以张某应当承担赔偿责 任，并无不当。所以A项错误。 B项：《侵权责任法》29条规定：“ 因不可抗力造成他人损害的，不承担责任。法律另有规定的