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FIDIC 合同——索赔条件和案例分析 FIDIC 合同的框架关系是业主、咨询工程师、承包商之间的三位一体。 咨询工程师在业主与承包商之间起着过滤器和筛子的作用，他应该在业主与承包商之间独立地按照合同秉公决断，马上有关的合同条款套用到发生的具体事件上，公平无倚地监督项目实施。 咨询工程师并不作为合同中的任何一方，因而为了项目实施，他有权 作为中间人对业主和承包商发出指令并约束双方，行使法律上准仲裁人的 权益，业主无权阻碍甚至干涉咨询工程师的决定。同时，承包商应该切记： 业主为咨询工程师所提供的服务支付薪水。在那个意义上，能够讲业主又 是咨询工程师的主人。 作为承包商，履约过程中日常工作要紧是与咨询工程师交往，许多具体事宜在实施前需先获其认可及举荐。要专门注意，与咨询工程师和业主的一切往来必须采纳书面形式，函件中应尽量引据合同条款及有关事实， 并建立发文的签收制度，做到有理有据。 中国土木工程公司在某国承建的一个公路项目系采纳FIDIC 合同 1977 年第三版，合同额为 981 万美元，工期 24 个月，咨询工程师来自英国一家老牌咨询公司。 项目在实施过程中，遇到该国与邻国发生争端，邻国单方面关闭两国边境，停止向那个内陆国家提供燃油，造成项目主体工程停工9 个多月， 为合同工期的 37%强，属于重大风险。我方依合同有关条款，据理力争， 通过一年多的困难交涉，最后获得燃油危机索赔成功。索赔金额达429 万美元，是合同额的 44%，并就此顺延工期 29 个月。 该项目在燃油危机发生后，在与咨询工程师及业主的索赔交涉中，通过认真研读标书，我们要紧运用了FIDIC 合同以下有关条款。 第 2 款 咨询工程师的权益和义务 业主一样在合同专门条款中加入限定：“关于给承包商增加额外费用、核定索赔金额、确认延长工期等将导致工程追加开支的决定，咨询工程师 必须事先报经业主批准”。中国土木工程公司承建的该项目即加列专门条款第 2.3 款，增加对咨询工程师的权力限制。因此，应该注意在努力做好咨询工程师疏导工作的同时，切不可忽视业主在决定索赔、延长工期时的重要作用。 在索赔过程中，咨询工程师多次引用此款的限定，推托无权决定对项目增加额外费用。因此，要随时和谐并处理好业主、咨询工程师和承包商之间的三角关系 第 12 款 标书的完备性 这是承包商在遇到不利的外界障碍或条件时，爱护自己、防范风险而经常使用的条款之一，属FIDIC 合同核心条款，是各类索赔的理论依据。在工程施工过程中，如果遇到外界条件或人为重障碍，而这些又是一个有体会的承包商在报价和编制标书时无法合理预见到的，现在承包商能够按照该条款和第 52.5 款向业主提出索赔，或者要求咨询工程师按第40.1 款发出临时停工令，追加额外费用。中国土木工程公司在项目实施中所遇燃油危机明显是“一个有体会的承包商无法合理预见到的”，咨询工程师和业主对此均无异议，承认属于“人为障碍”。 第 13.1 款 应遵照合同工作 该款明确规定承包商应严格按合同施工直至竣工，以达到咨询工程师的中意为标准。然而，开宗明义地将这一规定限制在“除法律或实际上做不到”的条件之下。因此，如果签约后发生重大风险事件致使合同中途受阻，承包商可按照这一限定及第 66 款而解除履约。 燃油危机的发生，使中国土木工程公司的履约“实际上做不到”—— 道理专门简单：没有燃油，无法施工。因而，我方在燃油危机中采取的策略是：要么与业主终止合同，要么使其支付令人中意的索赔款，逼业主两者取一，以终止合同为有力手段，促成巨额索赔 第 20.2 款 意外风险 发生意外风险的同时也相伴有创收机遇，如果操纵和利用得好，能够争取到对我有利的经济索赔。该款属FIDIC 合同核心条款，应与第 12 款、第 52.5 款、第 65.5 款共同使用。中国土木工程公司认为这两个国家的关系紧张构成敌对行为，由此导致的燃油危机是纷乱，属于意外风险和专门风险，阻碍了我方正常履约，因而我方有权为此获得业主的经济赔偿，并得到了咨询工程师的认可和支持。这是我们索赔成功的理论基础。 请注意，FIDIC 合同 1988 年第四版对此做了修改，改称“业主的风险”，明确如遇这类风险时由业主承担经济缺失，要紧是由于意外风险的讲法并非十分清晰，而且容易误解——有人可能争辩讲自然力的所有风险都能够预见，不应算做意外，因此专门难检验。 第 40.1 款 临时停工 燃油危机发生后，中国土木工程公司即一再致函咨询工程师，要求按此款规定发出临时停工令，以便作为经济索赔及下步工作的法律依据。尽管该款授予咨询工程师暂停工程进展的权力，然而，如果他出于某种目地而借口第 2.3 款限权拒绝下停工令，则在仲裁时仲裁人将了解当时的实际情形，确认是否发生了第 20.2 款的风险情形。若属实，仲裁人即可纠正咨询工程师的错