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2021年司法考试卷四模拟冲刺试题及答案 案情：甲 2021 年 1 月 1 日借给乙100 万元，依双方约定，乙 应 2021 年 12 月 31 日返还借款，月息1.5%。 1.如果甲于达成借款协议后反悔，不愿借款给乙，乙可否要求 甲承担违约责任?为什么? (一)情景一：乙未经甲同意，与丙约定由丙承受其对甲的债 务。 2.乙与丙约定由丙承受其对甲的债务，此约定的效力如何? 3.依照乙丙之间的债务承担协议，丙 2021 年 12 月 31 日向甲 清偿本息，甲起初以丙不是债务人为由拒绝受偿，但是又 2021 年 1 月 31 日表示受领，试分析当事人间的法律关系的变动情况。 (二)情景二：甲虽然不将债权转让给他人，但却瞒着乙 2021 年 6 月 30 日将债权让售给丁，以借款应急。 4. 甲将债权转让给丁的行为效力如何? 5.丁 2021 年 12 月 31 日向乙出示了甲转让债权给自己的证 明，请求乙付款时，才知道乙已经 12 月初陷于支付不能，丁可否 请求甲赔偿损害。 【答案】1.解析：乙不可以要求甲承担违约责任。因为自然人 之间的借款合同为实践合同，甲未向乙提供借款，则借款合同不生 第 1 页 共 3 页 效，不存在违约责任的问题。 2.解析：债务承担系由新债务人代替旧债务人，新债务人的责 任财产和信用等因素会影响到债权人债权的实现。债务承担关系债 权人利益甚切，实际上是对债权的处分，故必须有债权人的参与。 《合同法》第84 条规定：“债务人将合同的义务全部或部分转移给 第三人的，应当经债权人同意。”未经债权人同意，债务人与第三 人之间订立的债务承担合同尚不能发生效力，可将其视为效力待定 的一个类型。本题中，乙丙之间的约定未经甲同意，属于效力待 定。 3.解析：债权人对于债务人与第三人所订立的债务承担合同有 同意权，该权利在性质上为形成权。丙 2021 年 12 月 31 日向甲清 偿本息，甲拒绝受偿的行为，使乙丙之间的债务承担协议归于无 效。所以债权债务关系的当事人仍为甲和乙，甲可以要求乙偿还借 款。债权人的同意权性质上为形成权，拒绝同意的意思表示作出后 不得撤销。所以，甲 2021 年 1 月 31 日向丙表示受领，不能视为 对拒绝受偿意思表示的撤销，此时债务承担协议已经无效了，丙没 有义务偿还借款。 4.解析：原则上，债权可以自由让与。但是，在一些情况下， 债权让与也受到限制，依当事人的约定不得让与即为其中很重要的 一类。债权人与债务人约定不得让与某项债权的，基于意思自治的 原则，债权人不得让与。但是，债权人与债务人之间关于债权不得 第 2 页 共 3 页 让与的约定并不对外公示，第三人(债权受让人)可能并不知情。因 此，如果债权人违反该约定而将债权让与，一般认为，当受让人为 善意时，该让与行为有效，以维护交易安全。本题中，甲乙约定债 权不得让与，甲违反约定让与，从题意看丁为善意，该转让行为有 效。但是，未经通知债务人，对债务人不生效力。 5.解析：不能。在债权让与中，让与人对让与的债权有担保义 务。让与人须确保其所让与的债权确实存在，这一点是由债权让与 属于处分行为的性质决定的(让与人须具有债权的处分权)。但是， 即便在有偿转让的场合，原则上让与人的担保义务也仅限于被让与 债权的真实性，而不包括保证债权能够实现。易言之，除非让与合 同另有约定，否则让与人对于债务人的支付能力不负有担保义务， 债权不能实现的风险由受让人承担。所以，丁不可因为乙陷于支付 不能而要求甲赔偿损害。 2021 年司法考试卷四模拟冲刺试题及答案 第 3 页 共 3 页