期待可能性在刑法中的应用.docVIP

PAGE PAGE 1 期待可能性在刑法中的应用 摘要：期待可能性的思想在各国刑法中都有广泛的应用，成为罪与非罪和量刑的一个重要判断标准。在我国的现行刑法中并未明确提到期待可能性理论，但在司法实践中，往往十分广泛的应用到了这一理论。由于期待可能性主要从犯罪人的主观意识出发，如果过分强调期待可能性就可能轻视国家的整体立场，使刑事司法弱化，减低刑法的功能，造成对某些犯罪人在定罪和量刑上的错误。因此，我们十分有必要探讨期待可能性在我国刑法中该怎样合理应用这一问题，防止期待可能性在司法实践中的滥用。 关键词：期待可能性 刑法 合理应用 引言：发端于20世纪90年代末的期待可能性原则，在大多数国家的刑法中都有论述，足见这一理论的重要性。我国现行刑法虽无任何“期待可能性”的字样，却是包含了丰富的期待可能性思想，如刑法第14条、第15条关于故意犯罪与过失犯罪的规定体现了有期待可能性的思想。在司法实践中也经常遇到需要应用期待可能性理论来解决的案例，但是这一理论一旦滥用就会破坏刑法的功能。因此，我想借助几个案例来阐述这一理论在我国刑法中扮演的角色，以及如何对待这一理论在我国刑法中的应用的个人观点。 一、期待可能性理论概述 期待可能性理论来自德国法院1897年对“癖马案”所作的判决：行为人多年以来受雇驾驶双匹马车，其中一匹马具有以其尾绕住缰绳并用力压低马车的癖性。行为人多次要求换一匹马，但是，雇主没有答应他的要求。某日该马劣性发作，车夫采取了所有紧急措施，但马仍然撞伤他人。法院判决行为人无罪，理由是很难期待被告人坚决违抗雇主的命令，不惜失去职业而履行避免其已预见的伤害行为的结果发生的义务。根据判决理由（马车夫受到失业的威胁，而不负刑事责任），以德国学者弗兰克的《论刑事责任的构成》一文的论述为起点，哥德休密特、弗洛登塔尔、施密德、麦兹格、弗尔蒂等人相继论著，使期待可能性理论最终成为规范责任论的核心理论。 其基本含义是指，在行为人面临违法行为之际，是否尚有期待其为其他合法行为的可能性，如无此可能性，则对行为人不能予以责任的非难而追究其责任。换言之，就是依照行为当时的情况，可期待其为合法行为时，始得予以责任非难的理论。当行为人有责任能力，有主观上的故意或过失，更具有违法性认识的可能性，但如果行为是出于迫不得已，不能期待不为此种违法行为时，也无法对行为人予以责任的非难。由此可知，有无期待可能性，为责任非难的界限。 在我看来，期待可能性就是指犯罪人在作出某一违法行为时的主观动机，在其作出违法行为前我们能否期待他作出合法行为，如果有，就应当定为有罪；如果没有，就应当认为无罪或者在量刑中予以减轻处罚的考虑。正因为期待可能性对罪与非罪判定以及量刑会产生重要影响，因此，关于采取期待可能性的何种判定标准间显得尤为重要。关于期待可能性的判定标准，从来有三种见解：（1）行为者标准说，此说以该行为者本人的能力为标准，在其具体的行为情况下，决定他是否可期待合法行为。（2）通常人（或平均人）标准说，此说认为在行为者实施犯罪的情况下，就通常人来看，是否可期待他实施合法行为，来判定对行为人能否期待合法行为。（3）国家（法规范）标准说，此说认为对行为者有无期待适法行为的可能性，不能以被期待的方面为标准，而应以国家或法秩序期待的方面为标准，根据再该行为情况下，国家或法秩序期待什么而加以决定。第二说即通常人标准说被认为是同说。而采用通常人标准说就会和一个社会一个国家的历史文化，以及公民素质直接相关。 二、案例中的期待可能性分析 接下来，我们从两个发生在我国的案例中来探讨一下期待可能性的具体应用。首先我们来看一个“换位杀人案”，案情经过大致是这样的：被告人李某是一年轻女干部，一天到一个山区，途中遭遇一个男青年，欲对其不轨，李某乘其不备将其击晕逃跑，因天色已晚到附近农户投宿，并将遭遇告诉老太太，还说要向公安机关报案，老太太非常同情，遂安排李某与自己的女儿同宿一张床。因事发突然和惊吓过度，李某夜不能寐。深夜时分，听到屋外有动静，原来是老太太的儿子即途中所遇的男青年回来，男青年也通过母亲了解到李某就在自己家，因害怕李某报警，于是决意杀害李某，其母将李某所睡方位告诉男青年，母子约定深夜时分将睡在里面的李某杀死。以上谋议均被李某听到，情急之下，将酣睡的男青年的妹妹换到里面，自己睡到外面，后来男青年持刀摸黑进去将自己的妹妹当做李某杀死，李某趁乱逃走。在这个案例中，要对李某的行为作出判断，就需要用到期待可能性理论，在当时的情况下，李某借宿在男青年的家中并且在山区，很难得到别人的帮助，而且当时李某惊吓过度，我们很难期待她作出其他合法的行为，所以，站在期待可能性的角度看，应该认定李某无罪，或者在量刑中减轻刑事处罚。在此类案件中，我们就可以应用期待可能性理论，充分站在当事人的角度分析案情，有效的防止冤