冲突法的一般问题.pptVIP

外国法内容的查明 指一国法院在审理涉外民商事案件时，如果依本国的冲突规范应适用某一外国实体法，如何证明该外国法关于这一特定问题的规定。 第60页，共98页，编辑于2022年，星期二 外国法的性质 事实说 英美等普通法国家 认为应适用的外国法是一个单纯的事实 法律说 意大利、法国 认为适用外国法与内国法一样，没有什么区别 折衷说 德国、日本、东欧 是一种特殊的法律事实，所以证明其必须采取有别于确定事实的程序 第61页，共98页，编辑于2022年，星期二 外国法的查明方法 当事人举证证明 把外国法看作是“事实”，方法是当事人提出的刊载有关法律内容的权威文件，也可请专家证明。如双方当事人对所应适用的外国法有一致理解，可向法院提出一项协议声明，法官据此确定，即使双方理解是错误的 法官依职权查明，无须当事人举证 法律说 “法官知法” 法官依职权查明，但当事人负有协助的义务 德、瑞士等 折衷说 这种作法更重视法官调查，对当事人提供的证明既可以确认，也可以拒绝或加以确认 第62页，共98页，编辑于2022年，星期二 我国涉外经济合同法的有关解释：“在应适用的法律为 外国法律时，人民法院如果不能确定其内容的，可以通 过下列途径查明：由当事人提供；由我国驻该国的使、 领馆提供；由该国驻华使、领馆提供；由中外法律专家 提供。后又增加：由与中国订立司法协助协定的缔约对 方的中央机关提供。 我国《涉外民事关系法律适用法》第十条 涉外民事 关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政 机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国 法律。 第63页，共98页，编辑于2022年，星期二 外国法无法查明时的解决方法 直接适用内国法 大多数国家采用 类推适用内国法 英、美等普通法系 美国在外国法为普通法系国家的法律且不能为当事人证明时，就推定外国法与美国法相同并适用美国法 驳回当事人的诉讼请求或抗辩 美（如外国法为非普通法系国家的法律且不能被当事人证明） 德理由：适用某一外国法是内国冲突规范的指定，这意味着不允许适用其他法律来代替 第64页，共98页，编辑于2022年，星期二 适用同本应适用的外国法相近似或类似的法律 适用一般法理 日本 我国《涉外民事关系法律适用法》第十条“不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。” 第65页，共98页，编辑于2022年，星期二 利亚雷诉格里德希尔案 原被告都是美国人，双方在法国订立一项借款合同，约定适用法国法。后来合同发生纠纷，原告利亚雷诉至新泽西法院。初审时，被告主张：原告既未提供也未证明有关法国法，所以应驳回诉讼请求。初审法院支持被告主张，上诉法院维持。于是原告上诉到新泽西最高法院。 法官承认：根据普通法，法院不能适用其他国家乃至美国国内姐妹州的法律，除非被作为事实由当事人证明。但由于不能证明外国法，法院驳回诉讼请求不公平。 第66页，共98页，编辑于2022年，星期二 法院可应用以下几种假设，使法院地法作为唯一法律而适用： 普通法在外国司法权领域内有效，外国司法权领域内法与法院地法一样，都是普通法和制定法 法律基本原则存在于所有国家 推定当事人默许适用法院地的普通法或制定法 最终法院以第三种理由适用了法院地法 第67页，共98页，编辑于2022年，星期二 泰德沃特石油公司诉沃拉案 沃拉是俄克拉何马州活动房屋生产商的雇员，后被其雇主从俄克拉何马派往土耳其修理活动房屋。在土耳其期间，沃拉以公司雇员名义修理属于泰德沃特石油公司的活动房屋。该房屋建在油井钻探位置上，沃拉乘坐石油公司飞机上班，一天在着陆时撞在地面，因此受重伤。事故后，沃拉根据俄克拉何马州的工人赔偿法，从其雇主处获得工人赔偿费及医疗费，但他要求工人赔偿委员会停止这项赔偿的实施，转而根据过失责任在俄克拉何马州法院对沃特石油公司提起诉讼，主张：受伤由于机场缺乏安全设施及飞行员疏忽驾驶所致，适用侵权行为地土耳其有关法律(规定需负一般谨慎的义务，公司也有责任配备合理的安全设施让飞机着陆)，土耳其法律承认事实本身就是证明的责任原则。 第68页，共98页，编辑于2022年，星期二 初审中，有关当事人未提出适用于本案的土耳其法律。法院假定土耳其法像俄克拉何马州的法律一样对由于加害人过失所致的伤害允许赔偿。假设外国法与本州法一样，但法律制度不同。故法院以土耳其是一个拥有民法体系的文明国家，同俄克拉何马州一样承认法律的基本原则：一个人对另一个人负有必要的谨慎义务。 第69页，共98页，编辑于2022年，星期二 间接反致 如一个阿根廷公民在英国有住所，死在英国，在日本留有不动产，现因此项不动产继承