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第五节 侵权行为(tort)一、债权法律适用概述(一)分类美国A公司与毛里求斯B公司案案情介绍: 2003年10月,美国A公司与毛里求斯B公司在中国青岛订立了一份买卖合同,由毛里求斯B公司将其在中国购买的锗锭5000千克出口到买方美国,合同约定锗(zhě)锭单价为每千克445美元,CIF旧金山,通过瑞士银行付款,交货期限规定为2004年1月交1000千克,2月和3月各交2000千克。在合同签订以后,买方于2004年2月和4月分别交付了1000千克和2000千克锗锭的货款,因买方工作人员的问题,却按锗锭单价每千克455美元付款。毛里求斯B公司拿到货款后,一直未声张。美国A公司发现后,通过各种关系与毛里求斯B公司沟通,希望协商解决问题。但几经努力,买方美国A公司在与毛里求斯B公司协商解决不成之后,于2004年6月在中国提起诉讼,要求被告返还其多支付给毛里求斯B公司的5万美元及利息。法律问题:本案中,毛里求斯B公司是否应返还美国A公司多支付的5万美元及其利息?不当得利的法律适用应如何处理?结论:不当得利地在中国,应适用中国法律。(二)不当得利之债的法律适用 1、定义不当得利(Unjust Enrichment):是指没有法律上或合同上的根据或已丧失了这种根据而使自己获得利益,致使他人受到损害的事实。 2、法律适用规则(1)适用不当得利地法(原因事实发生地法)。例如:1898年《日本法例》(2)适用当事人的共同国籍国法或住所地法。例如:1965年《波兰国际私法》第31条。 (3)适用支配原法律关系的法律。例如:1979年《奥地利联邦国际私法法规》第46条。3、不当得利准据法的适用范围(1)不当得利的成立和效力;(2)不当得利的请求权范围和方式;(3)不当得利请求权的限制等.4、我国的规定《民法通则》中没有明确规定。《法律适用法》第47条:“不当得利、无因管理,适用当事人协议选择适用的法律。当事人没有选择的,适用当事人共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用不当得利、无因管理发生地法律。”(三)无因管理之债的法律适用1、定义无因管理(Voluntary Service):是指未经他人委托又无法定义务而为他人管理事务或财产的行为。2、法律适用规则(1)适用事务管理地法。也称为事实发生地法。很多国家将其规定为唯一的法律适用原则。(2)当事人国籍相同或者在同一国家有住所的,可以适用当事人的属人法。(3)适用受益人的的本国法或住所地法。(4)适用原委托合同的准据法。3、无因管理之债准据法的适用范围用于确定无因管理的成立、效力、性质、请求权、补偿范围等广泛的问题。4、我国的规定《示范法》第132条规定:“无因管理适用无因管理行为实施地法。” 2010《涉外民事关系法律适用法》第47条:“不当得利、无因管理,适用当事人协议选择适用的法律。当事人没有选择的,适用当事人共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用不当得利、无因管理发生地法律。”二、侵权行为的法律适用(一)侵权行为的法律冲突(1)各国对侵权行为范围的规定不同;(2)各国对侵权人承担责任的法律规定不同; 侵权行为民事责任的构成必须同时具备四个要件: ①损害事实的客观存在;②侵权行为的违法性;③违法行为和损害事实之间的因果关系;④行为人有过错。(3)对侵权赔偿的原则法律规定不同; 此外,在侵权赔偿的对象、侵权赔偿的方法和计算标准等方面存在不同的规定。(二)一般侵权行为的法律适用规则1、适用侵权行为地法(the law of the place where the tort was committed)(1)依加害行为完成地为侵权行为地(2)依损害结果发生地为侵权行为地 (3)依侵权行为过程中的任一地点作为侵权行为地,包括加害行为地、损害结果发生地、及与侵权行为有联系的任一地点 案例:三欧洲登山者与上百夏尔巴人珠峰7000米处斗殴珠穆朗玛峰,8848米高,一般人想要登顶,都得小心翼翼保存体力,生怕有力气上去,没力气下来。可就在2013年4月29日,那上面竟发生了一起罕见的斗殴事件。三个欧洲登山者在7000多米的高峰上,遭当地上百夏尔巴人袭击……这三个欧洲人分别是登山爱好者意大利人西蒙尼·莫罗、瑞士人乌里·斯特克和英国登山摄影师乔纳森·格里菲斯。其中,西蒙尼已四次登上珠峰。夏尔巴人,是一个散居在中国、尼泊尔、印度和不丹等国边境喜玛拉雅山脉两侧的民族。他们本该是帮助众多登山者安全登顶的向导。登珠峰是众多登山爱好者心中最大的梦想,分南坡和北坡两条路线。南坡在尼泊尔,北坡在中国。这三个欧洲人是从南坡出发的。从技术角度上说,从珠峰尼泊尔一侧主线路登顶相对容易,也是较多登山者选择的线路。从这三个欧洲人的登山经历可以看出,他们都已是老手了。“他们不顾夏尔巴人的警告,在没有补充氧气的情况下,想从一
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