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民事诉讼法 绪论 第一节 非诉讼程序 一．非诉讼程序概念 1.定义：除诉讼以外的其他各种纠纷解决的总和，称为非诉讼程序。（ADR） 2.要素： = 1 \* alphabetic a.替代性（代替审理和判决） = 2 \* alphabetic b.选择性（当事人可以合议选择或不选择） = 3 \* alphabetic c.针对性（能够解决纠纷） 3.类型：第一种：根据主持的主体来划分 = 1 \* alphabetic a.法院附设的非诉讼程序 = 2 \* alphabetic b.国家行政机关或准行政机关的调解 = 3 \* alphabetic c.民间团体或组织附设的非诉讼程序 = 4 \* alphabetic d.律师主持的非诉讼程序 = 5 \* alphabetic e.国际经济组织附设的非诉讼组织 第二种：根据非诉讼程序的启动来划分 = 1 \* alphabetic a.合议的非诉讼程序（仲裁法上的仲裁） = 2 \* alphabetic b.半强制的非诉讼程序（消费者关于消费者权益的纠纷） = 3 \* alphabetic c.强制性的非诉讼程序（劳动争议仲裁） 考研：非诉讼程序与诉讼程序的关系？ 二．非诉讼程序的功能 1.司法诉讼程序的功能 优点：（1）解决民事和经济纠纷 （2）诉讼具有确认、实现、发展法律规范的功能 （3）维 护法律尊严和国家尊严的功能 弊端：（1）诉讼程序长、繁杂 （2）诉讼费用高 （3）新类型案件不断涌现，发生频率过 高，急需解决，专业性强 2.非诉讼程序的功能 （1）以和平的方式而非对抗的方式解决纠纷 （2）能充分发挥专家在解决纠纷中的作用 （3）能够使当事人有更多的机会和可能参与到纠纷解决中去（当事人可以选择仲裁机构、仲裁员、仲裁地点、仲裁员规则） （4）有利于保守个人秘密和商业秘密（仲裁以不公开为原则） （5）在法律规范相对之后的情况下，允许当事人根据自律和自主原则选择适用规范（地方惯例、行业习俗）来解决纠纷 （6）可以双方经过协商达到双赢的结果，最大限度的节约当事人和社会解决纠纷成本 第二节 非诉讼的内容 一．调解 1.定义：在纠纷解决中出现了中立第三方，在中立的第三方的参与下解决了纠纷，称为调解。 2.特点：（1）由中立的第三方参与 （2）以当事人自愿为前提 （3）调解本身的协议的达成不具有强制性 3.形式：（1）民间调解 （2）行政调解 （3）律师调解 （4）法院调解（诉讼调解） 注释： = 1 \* GB3 ①特殊程序是解决是与非存在与否的问题，不适用于调解。 = 2 \* GB3 ②执行程序也不适用于调解，执行程序中不能调解，只能和解。 二．仲裁 1.定义：指双方当事人在民商事纠纷发生前或发生后，自愿达成协议（仲裁协议），自愿将其争议提交给共同选择的第三方（仲裁委员会）裁决，仲裁委员会对他们发生法律效力的一种纠纷解决方式。 2.特点：（1）以自愿为前提（仲裁协议） （2）具有民间性（仲裁委员会为民间组织） （3） 具有强制性（一方不执行，他方可申请人民法院强制执行） 3.形式：（1）临时机构仲裁和常设机构仲裁（ = 1 \* alphabetic a存在常设性的仲裁机构 = 2 \* alphabetic b有严密的仲裁规则 = 3 \* alphabetic c有稳定的仲裁成员 = 4 \* alphabetic d有确定的仲裁费用 前者则相反） （2）涉外仲裁与国内仲裁 4.范围：主要适用经贸纠纷和商事纠纷 ，身份关系的纠纷不适用于仲裁（婚姻、收养、抚养、监护） 5.程序 6.原则 考研：仲裁程序与民事诉讼程序之比较 （1）概念、定义、特点 （2）共性： = 1 \* GB3 ①两者都用于解决民商事纠纷 = 2 \* GB3 ②两者都是通过第三者来解决争议的活动 = 3 \* GB3 ③两者都要遵循一定的程序规则 = 4 \* GB3 ④两者都具有被动性、中立性、终局性 = 5 \* GB3 ⑤两者都以事实为依据 = 6 \* GB3 ⑥两者都要缴纳一定费用 （3）区别： = 1 \* GB3 ①两者解决纠纷的范围不同 = 2 \* GB3 ②两者对案件的管辖权的取得不同。民诉中法院对案件的管辖权来自于法律规定；仲裁庭对案件的管辖权来自于双方当事人的授权 = 3 \* GB3 ③解决纠纷的主体不同。民诉为法官，为国家公职人员，合议庭独议庭成员为法律规定，当事人不能自行选择；仲裁中仲裁员为双方当事人自定 = 4 \* GB3 ④法律适用的程序规则不同。民诉必须适用全国统一的民诉法；仲裁不仅要适用全国统一的仲裁法，还要适用各自的仲裁规则