国有企业监事履职实务.docx

第一节 监事会履行职责的法律法规依据 国有企业组织形式的不同，决定了企业法人治理结构的不同。企业监事会的机构设置、人员构成、设置程序、法定职责、履职程序都因此而有所不同。 国有独资企业没有股东会、董事会，但是应当由履行出资人职责的机构依照法律、行政法规以及企业章程的规定，任免经理、副经理、财务负责人和其他高级管理人员，并按照国务院的规定委派监事，组成监事会。 国有独资企业应逐步过渡并最终改制为有限公司或者股份公司，在改制过渡期间，除了继续由履行出资人职责的机构按照国务院的规定委派监事组成监事会，还可以比照国有独资公司试点建立董事会；由履行出资人职责的机构依照企业章程的规定，任免董事长、副董事长、董事。 国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权；但是应当依法设立董事会、监事会，并由履行出资人职责的机构依照法律、行政法规以及企业章程的规定，任免董事长、副董事长、董事、监事会主席和监事。 国有资本控股的有限责任公司或者股份有限公司，则应当依法设立股东会、董事会和监事会，并由履行出资人职责的机构依照法律、行政法规以及企业章程的规定，向股东会提出董事、监事人选。 一、监事会组成、设立的依据 （一）机构设置、人员数量及其构成的依据 1.国有独资企业依法组成监事会。依据《企业国有资产法》 第十九条规定，参照《国有企业监事会暂行条例》第二、十四、十五、十六条规定，国有独资企业监事会由出资人派出，对出资人负责，代表出资人对国有独资企业的国有资产保值增值状况实施监督检查。 监事会由主席一人、专职监事和兼职监事若干人共同组成。监事会成员不少于三人。监事会成员中由履行出资人职责的机构从有关部门和单位选任的，为专职监事，由其他有关部门、单位派出的代表和企业职工代表担任的，为兼职监事。 2. 国有独资公司依法设立监事会。依据《公司法》第五十二、六十五、七十一条规定，和《企业国有资产法》第十九、二十二、二十九条规定，国有独资公司是指国家单独出资，由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。 国有独资公司设监事会，监事会成员不得少于五人。 国有独资公司监事会由监事会主席一人、专职监事若干人、企业内部职工代表若干人（占监事比例不得低于1/3，具体由公司章程规定），依法设立之。 3.国有资本控股的有限责任公司依法设立监事会。依据《公司法》第五十二条规定，国有资本控股的有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事并兼任经理，不设董事会；相应地也可以设一至两名监事，不设监事会。国有资本控股的有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事并兼任经理，不设董事会；相应地也可以设一至两名监事，不设监事会。国有资本控股的有限责任公司设监事会的，监事会设主席一人，至少设两名监事，即一名股东代表和至少一名职工代表（适当比例，不得低于1/3）。 4.国有资本控股的整体上市股份有限公司依法设立监事会。依据《公司法》第五十二、八十二、八十四、九十一、九十三、一百一十八条规定，国有资本控股的整体上市股份有限公司设监事会，监事会设主席一名，可以设副主席，至少设两名监事，即一名股东代表和至少一名职工代表（适当比例，不得低于1/3），设立有三至五名成员的监事会。 （二）监事产生的程序依据 1.国有独资企业的监事分别实行委派制和选举制。依据《企业国有资产法》第二十二、二十三、二十四、二十九条规定，国有独资企业监事会成员中的监事会主席由出资人委派，专职监事由履行出资人职责的机构（国有资产监督管理机构）委派，兼职监事由其他有关部门、单位派出的代表担任，职工监事由企业职工代表大会或者其他形式民主选举产生。 2.国有独资公司的监事分别实行委派任命制和选举制。依据《公司法》第七十一条规定和《企业国有资产法》第二十二、二十九条规定，国有独资公司的监事会成员由国有资产监督管理机构委派，但是监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定，由出资人任命；专职监事由国有资产监督管理机构任命。 3.国有资本控股的有限责任公司的监事分别实行推举制和选举制。依据 《公司法》第五十二条规定和《企业国有资产法》第二十二条规定，国有资本控股的有限责任公司的监事会成员的产生如下：由出资人按照股权向股东会提名监事会主席，由国有资产监督管理机构按照股权向股东会提名监事，交股，交股东会审议通过；由公司职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生职工监事；由监事会全体会议过半数选举产生监事会主席。 4. 国有资本控股的整体上市股份有限公司的监事分别实行推选制和选举制。依据《公司法》第七十一条规定和《企业