国际私法的主体.pdfVIP

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国际私法的主体 第一节 自然人 一、自然人的国籍 (一) 国籍的概念 自然人的国籍(Nationality)是指自然人作为某一特定国家的成员而隶属于该国的一种法 律上的身份。 (二) 国籍的冲突 自然人具有哪一国家的国籍,只能依据各国的国籍法来确定,这是国际上公认的一项基 本原则。因为,根据国家主权原则,赋予某人以国籍,是一国主权范围内的事情,因而通常 由一国有关国籍的国内立法加以规定。因此,常常可能由此出现一个人同时具有两个或两个 以上国籍,或者一个人没有任何国家的国籍的情况。在国际私法中,将一个人同时具有两个 或两个以上的国籍的情况,称为国籍的积极冲突;将一个人没有任何国家的国籍的情况,称 为国籍的消极冲突。 (三) 国籍冲突的解决 1.国籍积极冲突的解决 对于国籍的积极冲突,各国一般区分两种不同情况,采取不同方法解决: (1)当事人所具有的国籍中有一个是内国国籍的,通常以内国国籍作为其国籍,以内 国法作为该当事人的本国法。此即所谓“内国国籍优先原则”。如1979年《奥地利联邦国际 私法法规》第9条规定,如一人除具有外国国籍外,又具有内国国籍,应以奥地利国籍为准。 在当事人具有的两个国籍中,有一个为敌国国籍时,交战国一般认定其为敌国人。 (2)当事人所具有的国籍均为外国国籍。在这种情况下,又有几种不同的解决方法: 第一,以当事人最后取得的国籍为其国籍。此即所谓“后国籍优先原则”。该原则通常在 当事人所具有的多重外国国籍属异时取得的情况下适用。如日本《法例》第27条规定:“当 事人具有两个以上国籍,依最后取得国籍国的法律为其本国法”。 第二,以当事人的住所或惯常居所所在地国的国籍为其国籍。此即所谓“住所或居所地 国籍优先原则”。如1939年《泰国国际私法》第6条规定,如当事人同时取得两个以上外国 国籍,则适用住所所在地的法律为基本国法;……如不知其住所,以居所所在地法为其本国 法。 第三,以与当事人有最密切联系的国家的国籍(又称“实际国籍”)为其国籍。此即所谓“实 际国籍优先原则”。如1989年《瑞士联邦国际私法法规》第23条规定,如果一个人有几个 国籍,只以其与之有最密切联系的那个国家的国籍为准,以确定所适用的法律。至于何为“实 际国籍”或与当事人有最密切联系的国籍,应综合考虑多方面的因素加以确定,如当事人的 出生地、住所或惯常居所地、行使政治权利或从事业务活动的国家、以及个人内心的倾向等 等。这种解决自然人国籍冲突的方法,在各种不同的情况下均可适用,为许多国家的立法和 司法实践所采纳。 2.国籍消极冲突的解决 对于国籍的消极冲突,各国的立法和有关国际条约所采取的解决方法基本一致,通常主 张以当事人的住所地所在国的国籍为其国籍;如无住所时,则以其居所地所在国的国籍为其 国籍;如无居所时,则以法院地法为其本国法。如1954年联合国制定的《关于无国籍人地 位的公约》第12条规定,无国籍人的个人身份,应受其住所地国家法律支配,如无住所, 则受其居所地国家的法律支配。又如1982年《土耳其国际私法和国际诉讼程序法》第4条 规定,对无国籍人,适用其住所地法;无住所的,适用其惯常居所地法;无惯常居所地的, 适用审案地国法律。 (四) 我国的作法 1988年最高人民法院《意见》第 182条规定:(1)“有双重或多重国籍的外国人,以 其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为其本国法”。第181条规定:(2)“无国籍 人的民事行为能力,一般适用其居住国法律;如未定居,适用其住所地国法”。 二、自然人的住所 (一) 住所的概念 住所(Domicile)是指一个人以久居的意思而居住的处所。一般说来,确定自然人的住所 的标准应该考虑主客观两个方面的因素:一是在一定地方有久居的意思,二是在一定地方有 居住的事实。在实践中,客观因素在确定住所方面具有更重要的意义。 (二) 住所的冲突 关于自然人的住所应如何认定的问题,曾经有过各种不同的学说,但大多数学者和法院 的实践采用法院地法说,即依照法院地国关于住所的概念去认定当事人的住所所在地。如美 国1971年 《冲突法重述》第13条规定,法院在适用自己的冲突法规则时,依自己的标准判 定住所。但由于各国有关住所的法律规定不同,或对有关事实的认定不同,如对住所的概念 有不同的理解、或对住所的取得、丧失和恢复规定了不同

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