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解读及应用内地劳动法律法规 引言: 麦当劳、肯德基 是否违规用工？ 2007年3月28日，《新快报》独家报道了《麦当劳肯德基涉嫌违规用工》 ?当天，广州市劳监向三快餐巨头发出询问通知书 4月10日，广东省劳动和社会保障厅在《回应》中称，“对近日有关媒体报道一些国际连锁餐饮企业涉嫌存在违法用工的问题，劳动保障监察机构依法进行了调查。调查中发现有的企业已经形成劳动关系的劳动者存在未签劳动合同、超时加班问题，对应签而未签劳动合同的企业已责令改正，对于超时加班问题，我们正在进一步核实，将依法严肃处理，切实维护劳动者的合法权益 ” 第一部分 劳动合同与劳务合同 一、劳动关系与劳动合同劳动关系是指用人单位与劳动者运用劳动能力实现劳动过程中形成的一种社会关系。其主体是确定的，即一方是用人单位，另一方必然是劳动者。 按照《劳动法》的规定，建立劳动关系须签订书面劳动合同 2. 劳动关系的类型 按实现劳动过程的方式来划分，一类是直接实现劳动过程的劳动关系；另一类是间接实现劳动过程的劳动关系，即劳动关系建立后，通过劳务输出或借调等方式由劳动者为其他单位服务实现劳动过程的形式按劳动关系规范程度划分，规范的劳动关系事实劳动关系非法劳动关系 二、劳务关系与劳务合同劳务关系是由两个或两个以上的平等主体，通过劳务合同建立的一种民事权利义务关系。劳务合同可以是书面形式，也可以是口头形式和其它形式 劳务合同与劳动合同不同，没有固定的格式，必备的条款。其内容可依照《合同法》第12条规定，由当事人根据具体情况自主随机选择条款，具体约定。 三、劳动关系与劳务关系的区别 劳动关系劳务关系主体不同 一方是用人单位，另一方必然是劳动者 两个或以上的平等主体 关系不同经济关系、行政隶属关系 经济关系行政隶属关系 劳动主体的待遇不同 获得工资报酬外，还有保险、福利待遇等 劳务关系中的自然人，只获得劳动报酬。适用的法律不同《劳动法》 《合同法》 合同的法定形式不同书面 书面、口头和其他形式。 四、劳务关系的现状与运用 用人单位将某项工程发包给某个人员或某几个人员，或者将某项临时性或一次性工作交给某个人或某几个人，双方订立劳务合同，形成劳务关系。由劳务输出公司向用人单位派遣劳务人员，双方订立劳务派遣合同。用人单位中的待岗、下岗、内退、停薪留职人员，在外从事一些临时性有酬工作而与另外的用人单位建立的劳务关系。四是已经办手续的离退休人员，又被用人单位聘用后，双方签订聘用合同。这种聘用关系类似于劳务关系，但又不完全是劳务关系。有人又称之为特殊劳动关系。 双方当事人自己规定的条件必备条款劳动合同期限工作内容劳动保护劳动报酬劳动纪律劳动合同终止条件违约责任等约定条款按法律法规执行的条件（不必写进劳动合同，但双方必须执行，具有强制性）劳动合同五、劳动合同的基本内容试用期培训保守商业秘密补充保险和福利待遇其他事项 例：劳动合同第一条：合同期限：2005年12月1日到2006年11月30日。其中试用期为3个月。第二条：乙方为甲方的工作人员，专门负责接待游客，介绍景点等工作。第三条：工作时间为上午8时至下午6时，节假日不休。第四条：工作报酬酌情而定，食宿自理。第五条：福利按国家的有关规定正常发放外，社会保险金由乙方个人缴纳。第六条：本合同字签定之日起有效，任何一方不得擅自更改和终止。第七条：违约责任：如有一方违约而且造成另一方损失的，要依法追究法律责任。第八条：乙方在本合同期间内发生工伤、患病、非因工负伤，其工资和保险福利酌情减免。第九条：本合同一式两份，甲乙双方各持一份，自即日起生效。 甲方： 乙方： 公司总经理签章 职工个人签章 2006年2月1日 2006年2月1日 错误试用期为3个月?第3条．按照《劳动法》的规定，劳动合同中可以约定不超过六个月的试用期。劳动合同期限在六个月以下的，试用期不得超过十五日；劳动合同期限在六个月以上一年以下的，试用期不得超过三十日；劳动合同期限在一年以上两年以下的，试用期不得超过六十日。????试用期包括在劳动合同期限中。 ——《关于实行劳动合同制度若干问题的通知 》 错误工作时间为上午8时至下午6时，节假日不休第三条 职工每日工作8小时、每周工作40小时。 ——《国务院关于职工工作时间的规定 》第三十八条 用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第四十条 用人单位在下列节日