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二建法规备考 建设工程担保制度
抵押权、质权、留置权、定金的规定
质押的概念
质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有,将该动产或权利作为债权的担保。
(——不动产只能抵押——房地产只能抵押,不能质押)。
债务人不履行债务时,债权人优先受偿。
质押合同自质物移交时生效。
质押的分类
质押分为动产质押和权利质押。
能够用作质押的动产没有限制。
可以质押的权利包括:(1)汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单;(2)依法可以转让的股份、股票;(3)依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权(著作权中的人身权×);(4)依法可以质押的其他权利。
注:可以转让的权利可以质押,不能转让的权利不能质押。
留置
留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产,债务人不按照合同约定的期限履行债务的,债权人有权依照法律规定留置该财产,以该财产的价款优先受偿。(留置权经法定登记的抵押权质权未经登记的抵押权)
法定的担保物权,不需对方同意;欠什么、扣什么(欠修车费把车扣住、欠运费把货物扣住、欠保管费把材料扣住、欠洗衣费把衣服扣住)。
基于保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权。
留置权人负有妥善保管留置物的义务。
定金
当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。
给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。
注:不履行≠部分履行≠迟延履行
定金应当以书面形式约定。
定金合同自实际交付定金之日起生效。(实践合同)
定金数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%
同一债权,既有抵押又存在保证
《物权法》第176条规定:被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;
没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;
第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。
2020年真题
下列主体中,具有保证人资格的是()
A.公益事业单位
B.建筑行业协会
C.清算中的法人
D.国有金融机构
参考答案:B财产抵押时,抵押权自抵押合同生效时设立的有()
A.原材料
B.交通运输工具
C.建设用地使用权
D.生产设备
E.正在建造的建筑物
参考答案:ABD2018年真题
抵押期间抵押人转让已经办理登记的抵押物,经抵押权人同意并告知了受让人转让物已经抵押的情况,则( )。
A.转让行为无效
B.转让所得价款应当由抵押权人所有
C.转让所得价款可以向第三人提存
D.转让所得价款只能提前清偿债务
E.转让行为有效
参考答案:CE关于留置的说法,正确的是( )。
A.留置权属于债权
B.债权人不负责保管留置物
C.建设工程合同可以适用留置权
D.留置权基于法定而产生
参考答案:D2017年真题
甲公司将其有权处分的在建工程抵押给银行,银行同时要求甲提供保证担保,未约定保证方式。借款到期后,甲无力偿还银行贷款,则该银行有权()。
A.直接变卖该工程
B.直接与甲协议以工程折价受偿
C.直接转移占有该工程
D.直接要求保证人代为清偿债务
E.向法院起诉拍卖该工程后优先受偿
参考答案:BE
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