(5)--《民法典》担保制度主要修改的几个问题.docVIP

　　2020年5月28日，《民法典》由全国人民代表大会第三次会议通过。担保制度作为《民法典》的一个重要组成部分,分布在物权编和合同编中，分别为物权编第四分编“担保物权”（第386条-第457条），合同编第二分编第十三章“保证合同”（第681条-第702条），共计94条。《民法典》担保制度将原《担保法》、原《物权法》担保物权部分及原《最高人民法院关于适用担保法若干问题的解释》（以下简称原《担保法解释》）的内容予以整合，按照物的担保（抵押、质押、留置）和债的担保（保证）分类编于物权编和合同（债）编，下面主要围绕《民法典》担保制度主要修改的几个问题进行阐述。 　　一、物的担保（抵押、质押、留置） 　　(一)增加抵押物的范围(第395条的“海域使用权”和第399条的“耕地”) 　　这与2001年公布的《海域使用管理法》规定的海域使用权保持一致。《物权法》第122条和《民法典》第328条均在用益物权中规定，依法取得的海域使用权受法律保护。海域使用权并非单一的物权类型，而是一系列物权的总称。 　　《民法典》第399条删除了原《物权法》第184条“耕地”不得抵押的规定，这主要基于《民法典》第11章（土地承包经营权）的第339条和第342条的规定相一致。《农村土地承包法》第47条规定了可以向金融机构融资担保。因此删除了耕地使用权不能用于抵押的规定，与土地经营权流转规定相一致，有利于推动农村土地经营权的流转。 　　（二)抵押期间的抵押物转让无须抵押权人同意(第406条) 　　原《物权法》第191条规定,未经抵押权人同意不得转让抵押物，《民法典》第406规定，转让抵押物的只要及时通知抵押权人，此项修改是抵押财产流通更为便捷。对于转让款的处分，原《物权法》第191条规定，转让款应当提前清偿债务或者提存；而《民法典》第406条规定，只有在抵押权人能够证明“转让可能损害抵押权的”,才能要求将转让款提前清偿债务或者提存，但举证责任明显在抵押权人，对于抵押权人而言，其权益保障不如原来规定周全。 　　(三)改变担保物权的受偿顺序(第414条) 　　相较于《物权法》第199条（同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列顺序清偿：(一)抵押已登记的，按照登记先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿）删除了“顺序相同的，按照债权比例清偿”的规定，此修改可能基于实践中对于不动产登记机关已统一，时间将具体到小时分钟秒的情况，不存在顺序相同的情况。 　　(四)同一财产设立的抵押权和质权登记、交付后同权(第415条) 　　该条完全改变了原《担保法解释》第79条规定：“同一财产法定登记的抵押权与质权并存的，抵押权人优先于质权人受偿”的规定。抵押权的登记和质权的交付是其担保物权的公示，对外产生公信力，抵押权人不会去调查担保物有几个担保登记，否则会造成抵押效力低、成本高，影响担保物权的适用。另留置权优先于抵押权和质权内容没有变动(第456条)。因此，担保物权效力一般顺序为：抵押权＝质权＜留置权。 　　(五)增设一项特殊的动产抵押担保形式及10日内办理登记的优先权(第416条) 　　这项特殊的动产抵押担保形式来源于英美法的“购买价金担保权”。其特点为:一是该动产担保的主债权就是其自身的价款,相当于自己为自己担保；二是标的物交付后l0日内必须办理抵押登记,给于特殊的公示方式，不同于普通的动产抵押;三是优先于其他担保物权人受偿,即使其他担保物权登记在先(留置权除外),被俗称为“超级优先权”。因此，对于一个企业哪怕所有财产都已抵押，仍然可以用这种抵押方式赊购设备等，有助于抵押人进行持续性融资；对于出卖人而言,其对于该设备等价款债权,有权就该设备优先于所有其他担保物权人受偿，给于价款债权人强有力的保证。 　　二、债的担保（保证） 　　（一）保证实现情形增加了“发生当事人约定的情形”（第681条） 　　《民法典》第681条对保证合同进行了定义，该条比原先的《担保法》明显增加了“或者发生当事人约定的情形”，这是实质性修改。其来源于原《物权法》第170条（担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形……），《民法典》第386条吸收了原《物权法》的规定，对担保物权作了总的规定。另《民法典》第394条关于抵押权也作了相同规定，即“……或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”综上，《民法典》保证合同上增加了“或者发生当事人约定的情形时”，使得《民法典》担保制度在实现情形上作了基本统一规定。 　　（二）增加以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人”的规定（第683条第2款） 　　保证不属于公益，如果以公益为目的的非营利法人、非法人组织从事保证这类非公益的民事活动，则违背了设立这类组织的初衷，所以应当禁止。《民法典