(6)--第九章法律技术方法.docVIP

法律技术方法 ? 第一节 ?法律技术方法的概念 ?一、法律技术方法概述 法律职业者认识、判断、处理和解决法律问题的专门方法； 不同于“法学方法”； 对法律决策者的劝导性理论、技能和思维方法； 法律方法与其他方法相比的特征：①专业性②法律性③实践性 功能体现在于三个大方面：法律理论，司法自治，司法公正 法律方法一般要求根据现行有效的法律，来思考和解决我们所面临的各种法律问题，而不是重在对法律的批判性考察。 二、法律技术方法的分类 （一）法律解释 1含义：法律解释是通过对法律、法规等法律文件条文、概念、术语的说明，揭示其中所表达的立法者的意志和法的精神，进一步明确法定权利和义务或补充现行法律规定不足的一种国家活动。 法律解释的必要性： ①法律规范的概括性vs 法律问题的差异性 ②语言歧义 ③法律规范的稳定性vs社会生活的复杂多变 （二）法律推理 含义：法律推理是人们从一个或几个已知的前提（法律事实、法律规范、法律原则、法律概念、判例等法律资料）得出某种法律结论的思维过程。 主要有形式推理和实质推理两种类型。具体来说，包含演绎推理、归纳推理、类比推理、以及对法律规定和案件事实的内容进行价值评价等推理过程。 （三）法律论证 1.含义：法律论证是指在同时存在多种不同法律主张的情况下，通过论述一系列理由来说服其他人接受其中最佳主张的活动。 尽管这些不同的主张都具有一定的法律、社会或理论根据，因而具有一定的正当性和合理性，但它们的侧重点或价值取向不同，带来的结果和社会效果也不同。为了在这些不同结论中选择最佳主张，就不仅要通过法律推理来证明其合法性，而且要通过法律论证从不同的层面和角度论证其正当性和合理性。 2.概括而言，法律论证是在法律推理无法得出“正确答案”时所采用的法律方法，其目的是从多种具有一定正当性和合理性的结论中选择最佳的法律结论。 3.法律论证的特点： ①社会性：针对论证的性质和目的而言的，即它并非自我的内心思维活动，而是在多元社会背景下说服他人或社会公众的社会活动。 ②说理性：论证内容在于通过陈述一系列的理由影响他人的思维并使他人接受——多种理由的多向度和体系化的论述和证成。 ③言辞性：指论证的手段，即论证必须通过言辞（包括口头和书面）的表达来陈述理由。 ④论争性：指论证的过程，即为了说服对方、决策者（如法官）或公众，论证必须经过一定的公开程序，反驳和否定对方主张，证明己方主张的正当性和合理性。 ? 第二节 ?法律解释 （一）立法解释 1.在我国，立法解释通常是指有权制定法律、法规的国家机关对其制定的法律、法规所进行的解释 2.有地方立法权的地方人大常委会对本级人大及其常委会制定的地方性法规所作的解释，也属于立法解释的范畴 （二）司法解释 1.司法解释：国家司法机关在法律适用过程中，对具体应用法律规范的有关问题所进行的解释 2.审判解释：最高人民法院作出 3.检察解释：最高人们检察院作出 （三）行政解释 1.行政解释：国家行政机关在执法过程中就如何具体应用法律的问题所作的解释，包括国务院及其主管部门就法律、行政法规和部门规章如何具体应用的问题分别作的解释，省、自治区、直辖市人民政府及其主管部门就地方性法规和地方政府规章如何具体应用的问题分别作的解释 二、法律解释的原则 （一）合法性原则 1.这里所称的“法”既指宪法、法律、法规等法律文件关于解释主体及其解释权限和程序的规定，又指法之成为法的效力标准。 2.做法： ①要求法律解释必须符合法定权限和程序。 ②要求对下位法及其规范的解释必须符合上位法及其法律规范，并要求最终符合宪法规范、宪法原则和宪法精神。 ③法律解释必须与法律原则保持一致。 （二）合理性原则 1.这里所说的“理”指情理、公理、道理 2.做法： ①符合社会现实和社会公理。 ②坚持、尊重公序良俗。 ③顺应客观规律和社会发展趋势，尊重科学。 ④在我国，要以党和国家政策为指导。 （三）整体性原则 1.法是由众多规范构成的有机整体。每个规范的功能和价值都取决于法的整体功能和价值，每个概念、术语、条款都受制于法的整体意义。所以，无论是对法律规范的解释，还是对概念、术语、条款的解释，都必须贯彻整体性原则。 2.做法： ①要把法律规范置于它所处的规范性法律文件之中进行解释，根据该法律、法规总的指导思想和目标来把握其含义，而不能断章取义。 ②要求把法律规范置于它所处的法律部门之中来理解。 ③要求把法律规范置于它所处的单项制度之中来理解。 （四）历史与现实相统一的原则 任何法律、法规都是立法者在某一时刻制定和付诸实践的，都有其历史背景。法律解释不能脱离法律规范产生时的立法环境、立法政策、立法动机，甚至还要考虑当时的立法程序 （五）国内法与国际法相协调的原则 在处理国内法与国际法的关系问题时，一般有两种方式： 一是按照民法