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主讲教师: 严新龙
西方法律思想史
_______
第九章 十九世纪后西方法律思想的发展
(历史法学)
■ 一 、历史法学
■ 1.概念: 是19世纪初兴起的与古典自然法学相对抗的
法学派别 , 因其主张法律是由历史习惯和民族精神而
_______
形成的 , 故称为历史法学 。 19世纪是其鼎盛时期 , 但 到20世纪 , 其研究方法被融入其他学派 , 作为一个完
整学派的历史法学反而不复存在。
■ 2.代表人物
■ ①萨维尼——法的民族精神
■ ②梅因——“从身份到契约 ”的法律进化论
■ 3.思想特点
■ ①历史主义 。 以历史的方法来思考一切问题的立场与 方法 , 以历史的 、实证的资料为依据;
■ ②方法论 。 以历史分析 、 比较分析 、实证分析的方法
为主 , 注重法律的历史解释 以及逻辑与文法解释;
■ ③理论贡献 。对于挖掘 、整理 、恢复人类法律文化遗 产以及近代民法的发展作出了贡献 , 其研究方法与思 考问题的深度对现代西方法学仍有潜移默化的影响。
萨维尼的历史法学
在大学执教42年 , 以其渊博的学识 =
和杰出的辨才陶冶了代代学子 , 其
“一生 , 是教师 、学者和圣者的三
位于一体 ”, 终生致力于罗马法学
的教学和研究 。代表作《论立法与
法学的当代使命》 , 提出了完整的 ______
历史法学思想。
■ 弗里德里希 ·卡尔 ·萨维尼(Fridrich Karl Savigny, 1779-1861) , 法学博
士(论文《论犯罪的竞合形式》 ) ,
■ 二 、萨维尼的历史法学
■ 萨维尼的代表作为《论立法与法学的当代使命》 。
■ 该文在主张德国统一 问题上是一致的 , 但认为当时的德国 既不具备制定一部法典的能力 , 客观上也没有为一部法典 的生命力所堪凭恃的社会历史基础 。 因为法律的实质是民 族的“共同信念 ”和“共同意识 ”。
■ 他反对制定法典并非法典本身 , 而是反对视法典若儿戏 , 辄立则立 , 言废则废之天真与轻率。
■ 重视民族传统 , 认为只有严格遵循遗传学的方法 , 才能发 现现行法的实质和特征 。
■ ( 一 )法是“ 民族精神 ”的体现
■ 萨维尼认为法律的本质是民族的“共同信念 ”与“共同意
识 ”— —“ 民族精神 ”。法律精神一如民族的性格和情感,
涵蕴并存在于历史之中 , 其必经由历史 , 才能发现 , 也只 有经由历史 , 才能保存和扩大 。 =
■ 立法的任务不外在于找出民族的“共同信念 ”与“共同意
识 ”, 经由立法形式善予保存与认定 。那种希望借由一个 详尽无遗的立法制度 , 即刻创制出一个崭新秩序的企图,
只会摧残现实 , 增加现实的不确定性 , 强化规则与事实之
间的乖张 , 最终使得法律失却规范人事而服务人事的功能 与价值 。 _________
■ ( 二) 法的起源与发展
■ 法律是民族精神的产物 , 随历史演进 。 随着民
族的成长而成长 , 随着民族的壮大而壮大 , 最
后 , 随着民族对于其民族个性的丧失而丧失。
■ 1. 民族精神产生了实在法
■ 否认国家起源于自然法和社会契约的存在 , 否 认法是理性的产物(即否定法是人制定的) 。 认为: 法律如同一个民族的所特有的语言 、 生 活方式和素质一样 , 具有一种固定的性质 。 法 是自发的不知不觉地逐渐产生的 , 生存着的、
活动着的民族精神产生了实在法。
■ 2.法的发展经过了三个阶段
■ 法的发展依次经过三个阶段:
■ ( 1) 自然法: 表现为习惯法 。 1
■ (2) 学问法: 表现在法学家的意识之中 。
■ (3) 法典/制定法: 使习惯法和学问法统一 。 ■ 3. 习惯法是最好的法律
■ 体现民族意识的习惯法是最好的法律 , 是当时最 适合德国需要的法律 , 因此强烈反对当时制定统 一 的德国法典。
■ 认为只有当科学和理论都已为立法者制造了种种 可以使人们信任的原理 , 而且实践证明这些原理
是正确的之后 , 才能进行法律改革 , 才能制定统
一 的德国法典 。
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