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反垄断

论电商平台“二选一”的法律规制

□欧阳文婷

摘要：“二选一”产生于数字经济背景下电鉴于此，为实现平台企业的合规发展，本文

商平台同质化竞争，可划分为限定交易的范畴，将分析相关法律的适用，并针对“二选一”存在

并不本身违法。但当“二选一”严重损害竞争秩的现实难题提出规制建议。

序和消费者福利时，有必要进行竞争法规制。当

二、“二选一”行为法律适用评述

下我国相关法律规制限定交易行为的理论基础还

有完善空间，行政监管手段的式微、弱势群体救（一）《电子商务法》及其相关规定

济途径的匮乏也在考验执法者的洞察与智慧。为1.适用《电子商务法》

实现“二选一”的有效监管，需加强对相对优势《电子商务法》是规范电子商务行为的主要

地位、相关市场界定等薄弱方面的理论研究，立法律，其中的第22条和第35条在规制电商平台

足可行性和有效性改革创新行政监管手段，并利“二选一”行为时，应当优先适用。

用新兴技术，加速健全互联网公益诉讼体制。《电子商务法》第22条提出了经营者具有

关键词：“二选一”行为电商平台公益诉市场支配地位的多重因素，在认定“二选一”行

讼行政监管法律规制为的违法性时需要然需首先界定相关市场，可视

作判断市场支配地位的特别规定，与《反垄断法》

一、问题的提出

结合适用。

如露西•格林在《硅谷帝国》中论述的，成《电子商务法》第35条旨在保护中小经营

为商业巨头的科技公司，正越来越多地按照自己者的利益，可有效填补相对优势地位的电商平台

的方式掌控着经济与社会。电商平台是国家经济限定交易行为的规制问题。该条操作性较强，

创新和发展的驱动器，依托于不受地理边界和治在日常经营和大促时期均能实现有效规制搜索降

理范围限制的数据影响力，也极易侵蚀竞争法则。权、流量屏蔽等多种典型技术手段。但《电子商

电商平台“二选一”是指掌握了数据、技术务法》第35条至少存在两个理论难题：首先是

等资源，为经营者提供的线上交易服务的平台要相对优势地位理论基础尚有争议，其次是对服务

求经营者只能与该平台或者指定的平台进行合协议中自治范围暂未明晰。

作，而不能与其他平台进行合作的限定交易行为。2.《网络交易监督管理办法》的补充

2020年进入电商领域立法和执法上的高产时期，针对《电子商务法》第35条细化解释的缺

电商平台“二选一”的法律规制风头正劲，却也乏和执法实务无从掌握的缺陷，《办法》将《电

存在不少现实难题。法律适用方面，《电子商务法》子商务法》第35条定性为“干涉平台内经营者

《反不正当竞争法》《反垄断法》在交叉的基础的自主经营”，同时明确列举了搜索降权、下架

上各有特点和局限，理论依据不足；执法规制方商品、提高收费、独家经营等实施不合理“二选一”

面，事前约谈效果不理想，事后的归责处理不全的常见实务情形，便于执法部门直接判断。另外

面，监管手段待创新；违法救济层面，经营者、针对电商与物流的天然绑定所产生的市场传导效

消费者的力量处于明显劣势，固有的维权惰性、应，《办法》也保证